Adana 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/505 K.2022/821

.. VEKİLLERİ : Av. ... DAVALILAR : 1-.. ... VEKİLİ : Av. ...

DAVA

İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 16/11/2020

KARAR TARİHİ : 12/10/2022

KARAR YAZIM

TARİHİ :...

I- DAVA

1. Davacı vekili 16.11.2020 tarihli dilekçe ile davalı taraf aleyhine icra takibine yapılan itirazın iptali talebiyle dava açmıştır. Dilekçeye göre; davacı banka ile davalı ... İnş. Tic. Ltd. Şti. arasında genel kredi sözleşmesi düzenlenmiş diğer davalı da sözleşmeye müteselsil kefil olarak teminat vermiştir. Sözleşme uyarınca asıl borçluya kredi kullandırılmıştır.

Sözleşmeden kaynaklanan borcun ödenmemesi üzerine öncelikle Adana 5. İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyası ile aynı davalılar aleyhine tahsilinde borca mahsup edilmek üzere kambiyo takibi başlatılmıştır. Müteakiben Adana 10. Noterliğinde düzenlenen 2 Ocak 2020 tarih ... yevmiye sayılı ihtarname ile hesap kat edilmiştir. Adana 12. İcra Müdürlüğünün... sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmıştır. Davalıların borca itirazı ile takip durdurulmuştur.

İtirazın haksız olduğu ileri sürülerek itirazın iptaline, takibin devamına ve %20 icra inkâr tazminatına karar verilmesi talep edilmiştir.

2. Davacı vekili 10.11.2021 tarihli duruşmada bilirkişi raporuna itirazlarının olmadığını belirterek rapordaki hesaplamaya göre karar verilmesini talep etmiştir.

II- SAVUNMA

Davalılar vekili 30.11.2020 tarihli dilekçe ile davanın reddini savunmuştur. Dilekçeye göre; davacı taraf Adana 5. İcra Müdürlüğünün ... sayılı takip dosyası ile aynı alacak için kambiyo takibinde bulunmuştur. Dava konusu ilamsız takiple aynı alacağın mükerrer olarak takibe konu edildiği belirtilerek davanın reddine ve kötü niyet tazminatına karar verilmesi talep edilmiştir.

III- DELİLLER

1. Adana 5. İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyasının incelenmesinden; davacı bankanın ... İnş. Tic. Ltd. Şti. ve ... aleyhine 26.12.2019 tarihinde kambiyo takibinde bulunduğu görülmüştür. Takip; 20.04.2018 tanzim, 20.12.2019 ödeme tarihli 2.500.000 TL tutarlı bonoya dayanmaktadır. Takip talebinde ‘Tahsilde tekerrür olmama’ kaydı olmakla birlikte hangi takiple tekerrür olmama konusunda bir açıklama bulunmamaktadır. Takip talebindeki alacak kalemleri şu şekildedir:

Takip Tarihi Asıl Alacak İşlemiş Faiz İht. Hac. Vekl. Ücr. Toplam Tem. Faiz Oranı 26.12.2019 2.250.000 3.437,50 606 2.254.044,24 %18,25

2. Adana 12. İcra Müdürlüğünün... sayılı dosyasının incelenmesinden; davacı bankanın davalı taraf aleyhine 16.03.2020 tarihinde ilamsız takipte bulunduğu görülmüştür. Takip; Genel Kredi Sözleşmesi, ihtarname, hesap özetine dayanmaktadır. Davalıların borca itirazı üzerine takip durdurulmuştur.

Takip Tarihi Asıl Alacak İşlemiş Faiz

BSMV

Toplam Tem. Faiz Oranı 16.03.2020 2.285.099,71 7.137,09 49.372,71 2.341.609,51 %14,95

3.1 Mahkememizce hesap yönünden bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır. Bilirkişi ... tarafından 14.09.2021 tarihli rapor düzenlenmiştir. Raporda aşağıdaki tespitlere yer verilmiştir. 3.2 Banka ile ... İnş. Tic. Ltd. Şti. arasında 3 adet genel kredi sözleşmesi düzenlenmiştir. Bu sözleşmelere davalı ... müteselsil kefil olarak teminat vermiştir. Davalının kefaleti TBK 583. Maddesindeki şekli şartları taşımaktadır. Sözleşme kefalet limitleri şu şekildedir:

Sözleşme Tarihi Kredi Limiti Müteselsil Kefil Kefalet Limiti 16.03.2011 250.000 ... 300.000 19.04.2018 2.500.000 ... 2.750.000 21.10.2019 2.500.000 ... 2.750.000

3.3 Banka sözleşmeye istinaden asıl borçlu şirkete; 4 adet KGF teminatlı taksitli kredi (toplam kullandırım miktarı 2.100.000 TL), 500.000 TL miktarlı taksitli kredi, 600.000 TL miktarlı BCH, 75.125,47 TL miktarlı KMH ve ticari kredi kartı tahsisi suretiyle kredi kullandırmıştır.

3.4 Banka 02.01.2020 tarihinde hesabı kat etmiştir. Noter aracılığıyla gönderilen ihtarname 04.01.2020 tarihinde davalılara tebliğ edilmiştir. Verilen 1 günlük süreye göre her iki davalı 07.01.2020 tarihinde temerrüde düşmüştür.

3.5 Taraflar arasındaki sözleşmenin 4. maddesine göre temerrüt faiz oranının akdi faiz oranına %100’nün ilavesiyle ancak cari faiz oranı akdi faiz oranından daha yüksek olursa cari orana %100’nün ilavesiyle tespit edilecektir. Bununla birlikte Banka 24.04.2017 tarihinde yeni bir borçlular lehine uygulamaya geçerek cari faizin %30 fazlasını temerrüt faizi olarak uygulamıştır. Temerrüt tarihinde cari faizin %11,50 olmasına göre Banka tarafından talep edilen %14,95 temerrüt faiz oranı sözleşmeye uygundur.

3.6 Davalı tarafa kullandırılan kredilerden dördü KGF teminatlı taksitli kredidir. Bu krediler için Banka tarafından 13.02.2020 tarihinde davalı tarafa yapılandırma teklifi yapılmış ancak davalı taraf bu teklife olumlu cevap vermemiştir.

3.7 Yapılan hesaplamaya göre banka alacağı takip tarihi (16.03.2020) itibariyle şu şekildedir:

Kredi Asıl Alacak İşlemiş Faiz

BSMV

BCH

122.822,15 714,07 35,70 1174 (KGF) 52.221,58 1.496,37 74,82 1177 (KGF) 584.817,40 16.757,46 837,87 1183 (KGF) 35.137,25 1.006,83 50,34 1195 (KGF) 769.750,50 22.056,56 1.102,83 1198 517.449,25 14.827,08 741,35

KMH

79.179,99 3.095,94 154,80

KART

77.188,36 612,36 30,62 Toplam 2.238.566,48 60.566,66 3.028,33

IV- GEREKÇE

1. Mahkememizce yapılan yargılama sonucunda 10.11.2021 tarih... sayılı hükümle; aynı alacağın Adana 5. İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyası ile takibe konulması nedeniyle dava konusu Adana 12. İcra Müdürlüğünün... sayılı dosyası ile başlatılan takibin mükerrer olduğu gerekçesiyle davanın usulden reddine karar verilmiştir. Hükme karşı davacı taraf istinaf yoluna başvurmuştur. Adana BAM 9. Hukuk Dairesi 28.04.2022 tarih ... sayılı kararla hükmü kaldırmıştır. Kararda; aynı borç için kambiyo senedi verilmesi halinde alacaklı tarafın ilamsız takipten ayrı olarak tahsilde tekerrür olmama kaydıyla kambiyo takibi yapmasının mümkün olduğu belirtilmiştir.

2.1 4749 sayılı Kanunun Geçici 20/son maddesi ile 31.10.2016 tarih 2016/9538 sayılı Kredi Garanti Kurumlarına Sağlanan Hazine Desteğine İlişkin Bakanlar Kurulu Kararına göre KGF teminatlı kredilerde temerrüt üzerine takip işlemlerinin kredi veren tarafından yürütülmesi gerekmektedir.

01.01.2018 tarihinden sonrası için kredi veren tarafından tazmin talebinde bulunulmadan önce, yararlanıcıya yapılandırma imkânı tanıması ve takip işlemlerinin 90 gün sonra başlatılması gerekmektedir. Somut olayda takip konusu kredilerin 1.404.504,08 TL kısmını KGF teminatlı taksitli kredi oluşturmaktadır. Bu krediler için Banka tarafından 13.02.2020 tarihinde yapılandırma teklifi yapılmış ancak 90 günlük süre beklenmeden 16.03.2020 tarihinde takip başlatılmıştır.

Bununla birlikte bu düzenleme; finansman imkânlarını geliştirmek ve kredi sisteminin etkin işlemesine katkı sağlamak amacıyla gerçek ve tüzel kişiler ile ticari işletmelere kredi garantisi veren kredi garanti kurumları ile kredi kullandıran (somut olayda alacaklı banka) kuruluşlar arasındaki kredi kefaletinde iç ilişkiye ilişkin bir düzenlemedir. Bir başka ifade KGF teminatıyla kullandırılan kredinin ödenmeyen kısmının KGF tarafından tazmin edilmesi şartlarına ilişkindir.

İç ilişkiye ilişkin bu düzenleme dış ilişkide asıl borçluya veya diğer teminat verenlere ve diğer teminatlara (ipotek) başvurulmasına engel oluşturmamaktadır.

2.2 Banka ile ... İnş. Tic. Ltd. Şti. arasında 3 adet genel kredi sözleşmesi düzenlenmiştir. Bu sözleşmelere davalı ... müteselsil kefil olarak teminat vermiştir. Davalının kefaleti TBK 583. Maddesindeki şekli şartları taşımaktadır.

2.3 Banka sözleşmeye istinaden asıl borçlu şirkete; 4 adet KGF teminatlı taksitli kredi (toplam kullandırım miktarı 2.100.000 TL), 500.000 TL miktarlı taksitli kredi, 600.000 TL miktarlı BCH, 75.125,47 TL miktarlı KMH ve ticari kredi kartı tahsisi suretiyle kredi kullandırmıştır. Asıl borçluya yapılan ihtar sonuçsuz kaldığından davacı bankanın her iki davalıya başvurma hakkı doğmuştur. Somut davanın konusunu taksitli kredi, BCH, KMH ve ticari kredi kartı alacağı oluşturmaktadır.

2.4 Banka 02.01.2020 tarihinde hesabı kat etmiştir. Noter aracılığıyla gönderilen ihtarname 04.01.2020 tarihinde davalılara tebliğ edilmiştir. Verilen 1 günlük süreye göre her iki davalı 07.01.2020 tarihinde temerrüde düşmüştür.

2.5 6012 sayılı TTK 8. Maddesi uyarınca ticari işlerde faiz oranı serbestçe belirlenir.

Bilirkişi raporunda detayları belirtildiği gibi taraflar arasındaki sözleşmenin 4. maddesine göre temerrüt faiz oranının akdi faiz oranına %100’nün ilavesiyle ancak cari faiz oranı akdi faiz oranından daha yüksek olursa cari orana %100’nün ilavesiyle tespit edilecektir. Bununla birlikte Banka 24.04.2017 tarihinde borçluların lehine olacak şekilde cari faizin %30 fazlasını temerrüt faizi olarak uygulamıştır. Temerrüt tarihinde cari faizin %11,50 olmasına göre Banka tarafından talep edilen %14,95 temerrüt faiz oranı sözleşmeye uygundur.

2.6 Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 22.11.2018 tarih 2017/19-822 esas 2018/1754 karar sayılı kararında banka alacağının hesaplanma yöntemi şu şekilde açıklanmıştır:

a- Alacak kat tarihi itibariyle kayıtlardan tespit edilmelidir.

b- Kat tarihinde bulunan alacağa temerrüt tarihine (kat ihtarının borçluya tebliği ile verilen sürenin sonu) kadar akti faiz ve ferîleri uygulanmalı, temerrüt tarihi itibariyle bulunan akti faiz ve ferîleri kapitalize edilerek temerrüt tarihinde borçlunun sorumlu olacağı asıl alacak tespit edilmelidir.

c- Bu safhadan sonra temerrüt tarihinden icra takip tarihine kadar, daha önce belirlenen asıl alacağa temerrüt faizi ve ferîleri (Kaynak kullanım destekleme fonu hariç) uygulanmalı ve takip tarihinde talep edilebilecek asıl alacak ile birlikte temerrüt faizi miktarı ve ferîleri ayrı ayrı tespit edilmelidir.

d- Bulunacak bu rakam alacaklı bankanın borçludan takip tarihi itibariyle talep edebileceği alacak miktarıdır. Şayet kat tarihi, temerrüt tarihi ve takip tarihi itibariyle hesaplanan bu miktarlar alacaklının taleplerinden fazla ise talep dikkate alınarak miktarlar belirlenmelidir.

e- Ödemelerin alacaktan mahsubunda ise; takip tarihinde belirlenen asıl alacak, temerrüt faizi ve ferîleri toplamından mahsubu öncelikle Borçlar Kanunu hükümleri dikkate alınarak temerrüt faizinden yapılacaktır. Bir başka deyişle, her bir ödeme tarihine kadar takip tarihinde belirlenen asıl alacağa temerrüt faizi ve ferîleri uygulanıp bulunan ve takip öncesi işleyen temerrüt faizi toplamından ödemenin düşülmesi, fazlası var ise asıl alacaktan mahsup edilerek belirlenecek olan asıl alacak miktarı bulunmalıdır. Bu uygulama her bir ödeme için ayrı ayrı yapılmak zorundadır.

2.7 Bilirkişi tarafından yapılan hesaplama taraflar arasındaki sözleşmeye ve sunulan belgelere uygun düşmektedir. Bu nedenlerle hesaplama hükme esas alınmıştır. İşlemiş faiz yönünden takip talebindeki taleple bağlı kalınmış, BSMV hükmedilen işlemiş faize göre belirlenmiştir.

Asıl Alacak İşlemiş Faiz

BSMV

Toplam Takip Talebi 2.285.099,71 7.137,09 49.372,71 2.341.609,51 Hesaplanan 2.238.566,48 60.566,66 3.028,33 2.299.136,42 Hüküm 2.238.566,48 7.137,09 356,85 2.246.060,42

V- KANUN YOLLARI

6100 sayılı HMK 341. maddesi gereğince hüküm tarihi itibariyle miktar veya değeri 8.000,00 TL'yi geçmeyen mal varlığı davalarına ilişkin kararlar kesindir. Somut olayda, mahkememizdeki dava konusu bu tutarın üzerinde olduğundan hükme karşı tarafların istinaf yoluna başvuru hakkı bulunmaktadır. İstinaf talebinin kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer asliye ticaret mahkemesine verilecek dilekçeyle yapılması gerekmektedir.

Başkan... Üye ... Üye ... Katip ...