Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/187 K.2024/514

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle:Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili...'in dava dışı ... nezdindeki çalışmasından kaynaklanan işçilik alacaklarının tazmini maksadıyla... Mahkemesinde dava açıltığını, .... E., .... K. Sayılı ve 09.11.2023 tarihli karar ile davanın kısmen kabulüne karar verildiğini, gerekçeli kararın tebliği ile ....Dairesinin ... E. Sayılı dosyası ile ilamlı icra takibi başlatıldığını, İcra dairesinin 27.12.2023 tarihli kararı ile ....

Mahkemesi kararının ibrazı halinde icra emri ve eki ilamın tebliğe çıkarılacağı belirtildiğini, icra emrinin tebliği aşamasında şirketin ticaret sicilinden silindiği öğrenildiğini, bununla birlikte ....Gazetesinin 12 Aralık 2023 tarihli....sayılı ilanı ile şirketin Genel Kurul kararı ile terkin edildiği ilan olunduğunu, 09.11.2023 tarihinde karara çıkan...Mahkemesinin...

E. Sayılı dosyasını vekil aracılığı ile takip eden şirketin, söz konusu dosyaya tasfiye hakkında bildirimde dahi bulunmaksızın dosyanın karar çıktığını ancak gerekçeli kararın henüz yazılmadığı aşamada, terkin olduğunu, bunun yanında davalı tasfiye memuru ...'un kurucusu olduğu ..." unvanlı şirket üzerinden şirketin faaliyetlerine devam ettiği anlaşılmakla birlikte tasfiye memuru ve ilgililer hakkında her türlü hukuki ve cezai yollara başvurulacağını, HMK m.329 ve AAÜT 23. maddeleri uyarınca.

İşbu dava sebebiyle müvekkilinin taraflarına ödemek zorunda kalacağı sözleşmesel avukatlık ücretinin AAÜT uyarınca belirlenmesini ve bu tutarın tamamının kötüniyetli olan davalı tasfiye memuru tarafından ödenmesine ve davalı tasfiye memurunun 5.000,00-TL disiplin para cezasına mahkum edilmesini talep etmiştir.

.... Müdürlüğünün 04/07/2024 tarihli cevap dilekçesinde özetle:.... müdürlüğüne kayıtl... sicil numaralı Tasfiye Halinde ...'nin ihyası için 15/03/2024 tarihinde dava açıldığını, ilgili şirketin 15/05/2023 tarihli genel kurulunda tasfiyeye girme kararı aldığını ve şirket tasfiye memurluğuna ....'un seçildiğini, bu kararın 05/06/2023 tarih v...sayılı ...

Gazetesinde tescil ve ilan edildiğini, tasfiyeye girdiğine dair alacaklılara çağrı yapılan üç ilan gazeteleri yayımlandığını, son 3. İlan olan 21/06/2023'ten itibaren beş aydan fazla süre geçtikten sonra 30/11/2023 tarihli şirketin tasfiyesinin sonlandığına dair aldığı genel kurul kararının tescilinin 12/12/2023 tarihinde yapıldığını, söz konusu şirketin terkinin 12/12/2023 tarih ...sayılı ...gazetesinde ilan edildiğini, söz konusu şirket hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını, şirketin terkin tarihinde derdest davalarının, alacak ve borçlarının,

şirket üzerine kayıtlı taşınır ve taşınmazların Müdürlüğü tarafından bilinmesinin mümkün olmadığından.... Müdürlüğü işbu davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, kanundaki öngörülen usullere uygun şekilde ticaret sicilinden silinen şirketin, sonrasında borçları veya sonuçlandırılması gereken hukuki ilişkilerinin gerektirmesi halinde ihyası değil.

6102 sayılı TTK'nin 547.maddesi uyarınca ek tasfiyeye ilişkin hükümlerin esas alınması gerektiğini, zira şirketin sona erme nedeni ortadan kalkmadığı için. sirketi aktifleştirme kararının ek tasfiye işlemleriyle sınırlı olarak verilmesi ve re'sen kapatıldığı için yapılamayan tasfiye işlemlerini tamamlamak üzere 6102 sayılı kanunun 547/.maddesinin 2 fıkrası uyarınca tasfiye memurunun atanması gerektiğini, söz konusu şirket yukarıda bahsedildiği üzere hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını ve ihya söz konusu olmayıp.

6102 sayılı TTK'nin 547 maddesi uyarınca ek tasfiyeye karar verilmesi ve TTK'nin 547/2.maddesi uyarınca tasfiye memuru atanması gerektiğini,...müdürlüğü tescile dair verilen kararlara karşı açılan davalarda yasadan doğan zorunlu hasım durumunda olduğunu, bu nedenle yapılacak yargılama sonucu, zorunlu hasım olmamız nedeniyle tarafımıza yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesi gerektiğini, Bu doğrultuda verilen.... kararları da bulunduğunu, beyan ederek ek tasfiyeye karar verilmesi halinde TTK'nin 547/2.maddesi uyarınca tasfiye memuru atanmasına, karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

İhyası talep olunan şirketin terkinine dayanak ilan suretleri, .... Müdürlüğü yazı cevabı, ....Mahkemesinin...Esas sayılı dosyasının....'tan gelen sureti dosya içerisinde yer almaktadır.

... Mahkemesi'nin 09/11/2023 tarih, .... Esas.... Karar sayılı kararın incelenmesinde, Davacının...., davalının... ..., davanın , davacı işçinin kıdem tazminatı, yıllık izin ücreti, ...., fazla mesai ve hafta tatiline ilişkin alacak davası olduğu da davanın kısmen kabulü ile söz konusu işçilik alacaklarına hükmolunduğu kararın 24/12/2023 tarihinde tebliğ edildiğinin ve 09/01/2024 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

... Dairesi'nin .... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde, 27/12/2023 tarihli takip talebinde takip alacaklısının... ., takip borçlusunun...., takip konusu alacağın kıdem tazminatı, yıllık izin ücreti, ...., fazla mesai ve hafta tatili alacakları ile ilam vekalet ücreti, yargılama gideri, harç olduğu, takibin ilamlı icra yolu ile.... Mahkemesi'nin 09/11/2023 tarih, ....Esas, ... Karar sayılı kararına dayanılarak yapıldığı anlaşılmıştır.

....Müdürlüğünün 18/04/2024 tarihli cevabi yazılarından ve ekli belgelerden Tasfiye Halinde ... 'nin, .... Müdürlüğü'nün .... sicil numarasına kayıtlı olduğu, şirketin 12/01/2017 tarihinde kurulduğu, şirketin 15/05/2023 tarihli Genel Kurulunda tasfiyeye girme kararı aldığı ve....'un tescil tarihinden itibaren .... karar alınana kadar... Memuru olarak atandığını ilan edildiği, 05/06/2023 tarih ve ....sayılı....

Gazetesi'nde şirketin unvanının "... halinde" ifadesinin eklendiği, aynı tarihli ve 13/06/2023 ile 21/06/2023 tarihli .... Gazetesi'nde alacaklılara yönelik ilanların yapıldığı 30/11/2023 tarihli .... Kurulda tasfiyenin sonuçlandırılması kararı verildiği ve genel kurul kararının 12/12/2023 tarih ve ... Gazetesi'nin 12/12/2023 tarihinde ve ... sayılı nüshasında tescil ve ilan edildiği anlaşılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, TTK'nın 547. maddesi uyarınca, tasfiye sonucu sicilden terkin edilen şirketin, ek tasfiye için ticaret siciline yeniden tescili (ihyası) talebine ilişkindir.

6102 sayılı TTK'nun "Ek Tasfiye" başlıklı 547. maddesinde; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi .... memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği düzenlemeleri yer almaktadır.

Ticaret şirketlerinin tasfiye edilmesinden sonra, ek tasfiyeyi gerektirecek bir zorunluluğun ortaya çıkması halinde, bu ek tasfiye işlemlerinin yapılması için şirketin ihyası talep edilebilir. Bu nedenle gerek TTK'nın 547. maddesi ve gerekse geçici 7. maddesi uyarınca yapılacak ihya işleminin, ek tasfiye amacıyla sınırlandırılması gerektiği uygulamada kabul edilmiştir.

Bu kapsamda, belirli bir ek tasfiye işlemi için ihya edilen şirketin, sadece o ek tasfiyenin amacıyla sınırlı işlemler yapabileceği, bunun dışında iş ve işlemler yapamayacağı kabul edilmelidir. Her ne kadar, davacının başka bir alacak dosyası nedeniyle şirketin o dosya ile sınırlı olarak ihyasına karar verilmiş ise de bu işlemin gelecekteki tüm davalar dava ve işlemler yönünden şirketin ihya edildiği anlamına gelmemelidir. Somut olayda da ek tasfiyenin gerektiği açıktır.

...Mahkemes... Dairesi'nin 21/09/2023 tarih, ,.... Esas, .... Karar sayılı kararında da açıklandığı üzere Şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

Somut olayda, terkin öncesi davacının ihyası istenen şirketin işyerinde çalışmakta iken bir kısım işçilik alacakları olduğunu ileri sürerek 26/01/2022 tarihinde açtığı davada ....Mahkemesi'nin 09/11/2023 tarih,.... Esas,...

Karar sayılı davanın kısmen kabulü kararı ile işçilik alacaklarına hükmolunduğu, şirketin davacının 26/01/2022 tarihinde açtığı işçilik alacakları davası devam ederken şirketin 15/05/2023 tarihli Genel Kurulunda tasfiyeye girme kararı aldığı ve.... .'un tescil tarihinden itibaren aksi karar alınana kadar .... olarak atandığını ilan edildiği, 05/06/2023 tarih ve .... sayılı . ...

Gazetesi'nde şirketin unvanının "tasfiye halinde" ifadesinin eklendiği, aynı tarihli ve 13/06/2023 ile 21/06/2023 tarihli ....Gazetesi'nde alacaklılara yönelik ilanların yapıldığı,.... Mahkemesinin...Mahkemesi'nin 09/11/2023 tarih, .... Esas, ...

Karar sayılı kararı ile işçilik alacakları davasının sonuçlandığı, kararın 24/12/2023 tarihinde tebliğ edildiği ve 09/01/2024 tarihinde kesinleştiği, sözkonusu davanın karar tarihinden sonra ancak kesinleşme tarihinden önce davaya konu olan şirket hakkında şirket genel kurulunca 30/11/2023 tarihli tasfiyenin sonuçlandırılması kararı verildiği ve genel kurul kararının 12/12/2023 tarihinde ilan edildiği, bu alacakların tahsiline yönelik olarak söz konusu şirket hakkında davacının...Dairesi'nin....

Esas sayılı dosyası ile 27/12/2023 tarihinde başlattığı icra takibinde, ihyası istenilen şirketin sicilden terkin edilmesi nedeniyle takibin devamı bakımından iş bu davanın açıldığı anlaşılmakla TTK m. 547 gereğince ihya isteminin kabulüne karar vermek gerekmiştir.

... memuru olarak terkin öncesi şirket yetkili temsilcisi olan ... T.C. kimlik numaralı....un atanmasına karar verildiği, ihya davasında .... yasal hasım olup şirketin kararı ile atanan.... memurunca yaptığı anlaşılan.... işlemlerinde bir kusuru bulunmaması nedeniyle yargılama giderlerinden sorumlu tutulamayacağı,.... Dairesi'nin 28/03/2022 tarihli ve .... Esas, ....

Karar sayılı kararında da belirtildiği üzere davalı tasfiye memuru davada hasım olup terkin öncesi işçilik alacağı iddiası ve davası olduğu halde şirket tasfiyesinin usulüne uygun şekilde yapılmaması nedeniyle davanın açılmasına sebebiyet verdiğinden HMK'nın 312/2.maddesi gereğince yargılama giderlerinden sorumlu tutulması gerekmiş ancak alacaklılara yönelik ilanların yapılması nedeni ile bu ilanlarla birlikte yasal süresi içerisinde tasfiye memuruna davacı tarafça müracaat edildiğine dair delil ibraz edilmediğinden ve HMK m. 329 hükmüne göre kötüniyet tespit edilemediğinden davacının sözleşmesel avukatlık ücreti ile disiplin para cezasına

ilişkin taleplerinin reddine ilişkin aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

Başkan.... · ¸e-imza · Üye ... · ¸e-imza · Üye ... · ¸e-imza · Katip ... · ¸e-imza