Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/373 K.2024/613

.... VEKİLİ : Av. ....

DAVALI :... .... TEMSİLCİLERİ : 1- .... 2- ....

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 30/05/2024

KARAR TARİHİ : 17/10/2024

GR.KR.YZM.TARİHİ : 28/10/2024

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili Bankanın .... Şubesi ve ... Ltd. Şti. arasında Genel Nakdi ve Gayrinakdi Kredi Sözleşmelerinin imzalandığını, anılan sözleşmelerin imza tarihinde borlu firma .... kayıtlı olup şirket ünvanının .... Tic. Ltd. Şti. Olduğunu, şirket unvanının 17.05.2004 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiği üzere ... Ltd.

Şti. olarak değiştiğini, anılan Kredi Sözleşmelerine dayanılarak kredi müşterisi olan firmaya müvekkili tarafından krediler kullandırıldığını, kullandırılan kredilerin geri ödenmemesi üzerine hesapların kat edildiğini ve alacaklarının çekilen ihtarnameye rağmen ödenmemesi nedeniyle borçlu firma aleyhinde yasal takip işlemlerine başlamak zorunluluğu doğmuş ise de firmanın ticaret sicil kaydının terkin edilmiş olması nedeniyle yasal takip işlemlerine başlanamayarak alacağın tahsil edilemediğini, borçlu ...

Ltd. Şti.'ne kullandırılan kredilerin ödenmediğini, her türlü dava, takip vs. hukuki talep hakkını kullanabilmesini teminen, ...'nün ... sicilinde kayıtlı iken sicilden resen terkin edilen ... Ltd. Şti.'nin sicilden terkin işleminin iptali ile şirketin yeniden tesciline ve ek tasfiyesine (ihyasına), ek tasfiyesinin yapılmasını teminen tasfiye memuru atanmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacı vekili 26/09/2024 tarihli dilekçesinde, davacı bankanın .... şubesi ve dava dışı şirket ile ile Genel Nakdi ve Gayri nakdi kredi sözleşmeleri imzalandığını, kredi sözleşmelerine dayanılarak kredi müşterisi firmaya davacı banka tarafından krediler kullandırıldığını kullandırılan kredilerin geri ödenmemesi üzerine hesapların kat edildiğini, 24/05/2000 tarihli .... ye istinaden aynı tarihli .... muhatap 240.000,00 USD lik teminat mektubu (17/11/2023 tanzim tarihli) düzenlendiğini, yasal takip işlemlerinin başlaması için şirketin sicilden terkin işleminin iptaline ve sicile yeniden tesciline ve ek tasfiyesine (ihyasına) ve ek tasfyesinin yapılmasını teminen tasfiye memuru atanmasına, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yüklenilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı ... temsilcileri cevap dilekçelerinde özetle; davacı vekilince 30/05/2024 tarihinde müdürlüklerine ... sicil numarasında kayıtlı, .... Şirketi'nin ihyası davası açıldığını, müdürlüğünüze .... sicil numarası ile kayıtlı bulunan ...

Limited Şirketi'nin 5174 sayılı kanunun 10-32 maddeleri kapsamında 23/01/2014 tarihinde re'sen terkin edildiğini, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun Geçici 7.maddesinin b bendinde “Bu Kanunun yürürlük tarihinden önce veya yürürlük tarihinden itibaren iki yıl içinde münfesih olan anonim ve limited şirketler"in de tasfiye usulüne uyulmaksızın ticaret sicilinden kayıtlarının silineceğinin düzenlendiğini,

daha sonra 30.12.2012 tarihinde 28513 sayılı Resmi Gazete'de "Münfesih Olmasına veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ"in yayınladığını, ...

Limited Şirketi'nin müdürlüklerine bildirilen son adresinin .... olduğunu, şirketin adresine kapatılma nedenine ilişkin TTK'nın Geçici 7. maddesinin 4. fıkrasının a bendi uyarınca 03/10/2013 tarihinde çıkarılan tebligat, "taşınmış" notu ile iade olduğunu, ihtarın ayrıca, 07/10/2013 tarih 8420 sayılı ....

Gazetesinde ilan edildiğini, söz konusu TTK'nun Geçici 7'nci maddesindeki tebligata dair hükümlerin, 7201 sayılı Tebligat Kanunu'na göre hem özel hüküm hem de sonraki hüküm niteliğinde olduğundan, TTK Geçici 7'nci madde hükümlerinin uygulanması gerektiğini, şirketin son adresine tebligat yapılan ihtarın hukuka uygun olduğunu, 2 ay içinde bildirimde bulunmadığı takdirde münfesih sayılacağı ilanen bildirilen şirketin, süresi içinde başvuruda bulunulmadığı için 28/01/2014 tarih ve 8495 sayılı TTSG'de yapılan ilan ile sicilden re'sen terkin edildiğini,

dava konusu şirketin Geçici 7. maddedeki prosedüre uygun olarak hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını, mahkemenin şirketin TTK'nin Geçici 7. maddesindeki düzenlemeye göre terkin edilmemesi gerektiğine kanaat getiriyorsa, şirketin ihyasına karar vermesi gerektiğini, bu durumda ek tasfiyeye karar verilmeyip şirketin ihyasının gerektiğini, resen terkinin hukuka uygun olduğuna kanaat getiriliyorsa, TTK'nın 547.maddesi uyarınca ek tasfiyeye karar verilmesi ve TTK'nin 547/2. maddesi gereğince tasfiye memuru atanması gerektiğini, söz konusu şirketin Geçici 7. madde uyarınca münfesih sayılması gerektiğini,

yapılacak yargılama sonucu zorunlu hasım olmaları nedeniyle taraflarına yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesi gerektiğini beyan ederek; terkin işlemi hukuka uygun gerçekleştirildiğinden davanın esastan reddine, ek tasfiyeye karar verilmesi halinde TTK'nin 547/2.maddesi uyarınca tasfiye memuru (TC no ile) atanmasına, Müdürlüklerinin yasal (zorunlu) hasım olduğundan aleyhe vekâlet ücreti-yargılama giderine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

İhyası talep olunan davalı şirketin terkinine dayanak ilan suretleri, ... yazı cevabı dosya içerisinde yer almaktadır. .... 03/06/2024 tarihli cevabi yazılarından ve ekli belgelerden ... Limited Şirketi'nin ...'nün ... sicil numarasına kayıtlı olduğu, 26/06/2013 tarihli karara göre 5 yıl süre ile ... tarafından münferiden temsile yetkili kılındığı, şirketin 23/01/2014 tarihinde ticaret sicilinde re'sen tescil edildiği ve .... Gazete'sinin 28/01/2014 tarih ve 8495 sayısında ilan edildiği belirtilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava,TK'nın geçici 7. maddesi gereği ticaret sicilinden re'sen terkin olunan ... Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin ihyası ve tasfiye memuru atanması istemlerine ilişkindir.

Ticaret şirketlerinin tasfiye edilmesinden sonra, ek tasfiyeyi gerektirecek bir zorunluluğun ortaya çıkması halinde, bu ek tasfiye işlemlerinin yapılması için şirketin ihyası talep edilebilir. Bu nedenle gerek TTK'nın 547. maddesi ve gerekse geçici 7. maddesi uyarınca yapılacak ihya işleminin, ek tasfiye amacıyla sınırlandırılması gerektiği uygulamada kabul edilmiştir.

Bu kapsamda, belirli bir ek tasfiye işlemi için ihya edilen şirketin, sadece o ek tasfiyenin amacıyla sınırlı işlemler yapabileceği, bunu dışında iş ve işlemler yapamayacağı kabul edilmelidir. Her ne kadar, davacının başka bir alacak dosyası nedeniyle şirketin o dosya ile sınırlı olarak ihyasına karar verilmiş ise de bu işlemin gelecekteki tüm davalar dava ve işlemler yönünden şirketin ihya edildiği anlamına gelmemelidir. Somut olayda da ek tasfiyenin gerektiği açıktır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7.maddesi gereğince.

01/07/2015 tarihine kadar sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılacak olup anonim ve limited şirketler 559 Sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun yürürlük tarihinden önce veya 01/07/2015 tarihine kadar münfesih olmaları,

Türk Ticaret Kanunu'nun yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurala tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle re'sen terkin edilebilecektir. .... kapsam dahilideki şirketlere bir ihtar gönderilecek olup bu şirketler tasfiye memuru bildirmeleri halinde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirilmediği taktirde şirketlerin unvanı ise ticaret sicilden re'sen silineceği,

ancak şirketin devam eden davasının bulunması halinde bu madde hükmünün uygulanmayacağı gibi sicilden kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak ve mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını talep edebilecektir.

..... Dairesi'nin 21/09/2023 tarih, .... sayılı kararında da açıklandığı üzere Şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinde şirketlerin hangi şartlarda ve usullerde tasfiye ve ticaret sicilinden re'sen kayıtlarının silinmesinin düzenlendiği, aynı maddenin 4.fıkrasının "a" bendinde; kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanacağı, yapılacak ihtarın, ilan edilmek üzere ....

Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderileceği, ilanın, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçeceği, aynı maddenin 11.bendinde ise; dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen süresi içerisinde cevap vermeyen veya tasfiye memuru bildirmeyen veyahut durumunu kanuna uygun hale getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtları ile birlikte bildirmeyen şirketin unvanının ticaret sicilinden re'sen silineceği düzenlenmiştir.

Somut uyuşmazlıkta dava dışı şirketin 23/11/2014 tarihinde geçici 7. madde uyarınca re'sen ticaret sicil kaydının silindiği anlaşılmaktadır.

Davacı tarafça 24/05/2000 tarihli .... 'ye istinaden icra takibi yapmak için işbu dava açıldığışirketin 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesi kapsamında kaldığından bahisle davalı sicil müdürlüğünce ihtarname hazırlandığı ve ihtarnamenin Ticaret Sicil Gazetesi'nde yayınlandığı, ihyası istenen şirkete bila tebliğ olduğu ve şirket yetkilisine tebligat çıkarılmadığı anlaşılmaktadır.

İhyası talep edilen şirketin münfesih sayılmasına rağmen TTK'nun geçici 7. maddesi uyarınca kendisine yapılan ihtar ve ilan üzerine süresi içerisinde bildirimde bulunmadığından 23/11/2014 tarihinde ticaret sicilinden resen silindiği, ihtarnamede infisah sebebi olarak 5174 sayılı kanuna göre odaca kaydı silinenler olarak yer aldığı dosya içeriğiyle sabittir.

....

Dairesi'nin 17/01/2024 tarih, .... sayılı kararında da belirtildiği gibi ihyası talep olunan şirketin 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesi kapsamında kaldığından bahisle davalı sicil müdürlüğünce ihtarname hazırlandığı ve ihtarnamenin Ticaret Sicil Gazetesi'nde yayınlandığı, ancak ihyası istenen şirket yetkilisine tebligat yapıldığına ilişkin herhangi bir bilgi belgenin veya tebligatın dosyaya sunulmadığı gibi dosyaya sunulan ihyası istenen şirkete çıkartılan tebligatın ise şirketin adresten taşınması nedeniyle bila tebliğ iade edildiği anlaşılmaktadır.

6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 4/a bendi uyarınca terkin işlemi öncesinde yapılması öngörülen ihtarın öncelikle şirkete ya da şirketin yetkisine tebliğ edilmeksizin doğrudan Ticaret Sicil Gazetesinde ilan suretiyle yapılan ihtar usule aykırıdır.

Bu nedenle dava konusu ihyası istenen şirketin terkin işleminin hukuka uygun olmadığı açık olduğundan HMK m. 26 gereğince talep sonucu ile bağlılık ilkesine göre .... sicil numarası ile kayıtlı bulunan ... Ltd. Şirketi'nin bankanın davalı şirketle akdolunan 24/05/2020 tarihli Genel nakdi ve gayrinakdi kredi sözleşmesine ilişkin dava ve icra takibi ile sınırlı olmak üzere ihyasına, TTK.

547/2. maddesi gereğince ihya edilen şirkete ...’in tasfiye memuru olarak atanmasına, Karar kesinleştiğinde tescil ve ilan için karardan bir örneğinin .... gönderilmesine ihya kararının ticaret siciline tesciline ve ticaret sicil gazetesinde ilanına karar vermek ve ....

Dairesi'nin 17/01/2024 tarih, .... sayılı kararında da belirtildiği gibi terkin işlemi usul ve yasaya aykırı olmakla davanın açılmasına davalı yan sebebiyet verdiğinden yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına ve tahsiline yönelik karar vermek ve aşağıdaki gibi hüküm kurmak gerekmiştir.

Başkan .... · ¸e-imza · Üye .... · ¸e-imza · Üye ... · ¸e-imza · Katip ... · ¸e-imza