Ankara 10. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/453 K.2022/202

... VEKİLİ : Av. ...

DAVALI

... - TCN: ... ...

DAVA

İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 06/09/2018

KARAR TARİHİ : 21/03/2022

KARAR YAZIM TARİHİ : 08/04/2022

Mahkememiz dosyasının 04/03/2019 tarih ve 2018/629 E., 2019/172 K. Sayılı dosya Ankara Bölge Adliye Mahkemesi ... Hukuk Dairesinin 15/06/2021 tarih 2020/618 E., 2021/627K. Sayılı ilamı ile KALDIRILMASINA karar verilmiş olup, dosya yukarıda belirtilen sırasına kaydı yapılmıştır,

DAVA

Davacı vekili, dava dilekçesinde özetle, Davacı, inşaat ve elektrik yapım işleri ile uğraştığını, ... sayılı parselde yapacağı bina ile ilgili proje tanzimi için davalı ile yapılan sözleşme gereğince davalıya 10.05.2017 tarihinde 2.000TL, 29.05.2017 tarihinde de 4.000TL avans ödemesi yaptığını, davalının edimini yerine getirmediğini, avansı da iade etmemesi üzerine Ankara ...İcra Müdürlüğü’nün 2018/7792 sayılı dosyasında başlatılan takibe borcu bulunmadığı gerekçesiyle itiraz ettiğini, itirazın haksız ve yersiz olduğunu ileri sürerek, itirazın iptali ile takibin devamına ve asıl alacağın %20’sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatının davalıdan alınmasının karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili, cevap dilekçesinde özetle, Davalı, edimini yerine getirdiğini, bedelin bir kısım hizmet bedeli olarak ödendiğini, edimlerin yerine getirilmesi sırasında davacının mail yoluyla bilgilendirildiğini, takibin haksız olduğunu belirterek davanın reddini savunmuş, %20 az olmamak üzere kötüniyet tazminatının davalıdan alınmasını talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan avans ödemesinin davacıya iadesi için başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Dosyamız arasına alınan Ankara ... İcra Müdürlüğü’nün 2018/7792 sayılı dosyasında özetle: Davacı Alacaklı... Elektrik İnş. Müh. San.Tic. Ltd. Şti. tarafından davalı borçlu ...’e 2.000,00 TL asıl alacak, 217,97 TL işlemiş faiz, 4.000,00 TL asıl alacak ve 415,64 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 6.633,61 TL alacağa ilişkin takip başlatıldığı, ilamsız takip ödeme emrinin 25.06.2018 tarihinde işleme konduğu, davalı ...’in 06.07.2018 tarihinde takibe itiraz ederek takibin durdurulmasını talep etmesi üzerine takibin durduğu görülmüştür.

Mahkememizin 2018/629 E., 2019/172 K. Sayılı dosya dosyasında yapılan yargılamada 04/03/2019 tarihli kararla davanın reddine %20 oranında hesaplanan 1.200,00 TL tazminatın davacıdan alınarak davalıya verilmesine karar verilmiş, iş bu kararı davacının istinaf etmesi üzerine Ankara Bölge Adliye Mahkemesi ... Hukuk Dairesinin 15/06/2021 tarih 2020/618 E., 2021/627K.

Sayılı ilamı ile "O halde Mahkemece görev hususu açıklığa kavuşturulduktan sonra davalı yüklenici tarafından işin yapıldığı yıl itibariyle mahalli piyasa rayici ile bedeli hesaplatılmalı, bulunan bedele ayrıca KDV ilave edilmemeli, davacı iş sahibinin yaptığı avans ödemesi bu bedelden mahsup edilmeli ve varsa fazla ödemeye ilişkin değerlendirme yapılması gerekirken herhangi bir bilirkişi incelemesi yaptırılmadan yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiştir. " gerekçesiyle kaldırılmasına karar verilmiş, iş bu esasa kaydı yapılması üzerine mahkememizce yargılamasına başlanmıştır.

Mahkememizce Davalının tacir olup olmadığının tespiti için Seymenler Vergi Dairesi Müdürlüğüne yazılan müzekkereye verilen 10.08.2021 tarihli cevapta davalının tacir olduğu bu sebeple mahkememizin davaya bakmakta görevli olduğu görülmüştür.

Mahkememizce Bölge Adliye Mahkemesi'nin kaldırma ilamı doğrultusunda Mimar bilirkişiden alınan 19.01.2022 tarihli bilirkişi raporunda özetle:... parsele ilişkin Davalı Mimar ... tarafından yapılan ödemeler tutarının çap ücreti olarak 408,48 TL asansör projesi adı altında 571,12 TL olmak üzere toplam 979,60 TL olduğu, proje hazırlık ve etüd çalışmaları ile ön proje çalışmaları tutarının 2017 mahalli piyasa rayiçleri ile 5.000,00 TL üç boyutlu görsellerin ise 1.000,00 TL olmak üzere toplam 6.000,00 TL tuttuğu, Davalı ... tarafından yapılan toplam hizmet bedelinin KDV hariç, 6.697,60 TL olduğu bundan Davacı taraf, ...

Elektrik İnş. Müh. San.Tic. Ltd. Şti’nin avans olarak ödediği, 6.000,00 TL’nin minha edildiğinde Davalı ... ’in KDV hariç 697,60 TL alacaklı olduğu yönünde görüş ve kanaat bildirmiş rapor içeriğinde ve sonuç kısmının başında 979,60 TL yazılı iken son kısmına 697,60 TL olarak geçmesinin maddi hata olduğu ve ek rapor almayı gerektirmediği görülmekle Davalı ...’in KDV hariç 979,60 TL alacaklı olduğu yönünde görüş bildirildiği kanaatine varılmıştır.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde.

Davacı ile davalı arasında sözlü eser sözleşmesinin bulunduğu, bu sözleşmeye dayanarak davalının davacıya avans gönderdiği, tarafların eserin meydana getirilip getirilmediği, getirilmiş ise süresinde ifa edilip edilmediğine ilişkin uyuşmadığı, 26187 ada 10 sayılı parsel üzerinde yapılacak binayla ilgili plan ve projeleri tanzim etmek ve bürokratik işlemleri yapmak üzere davacının davalıyı Ankara 57.Noterliği’nin 03.05.2017 günlü ve 17251 yevmiyeli vekaletnamesi yetkilendirdiği,

davalının bu yetkiye dayanarak imar işlemleri için Ankara Büyükşehir Belediyesi ve Çankaya Belediyesi ile yazışmalar yaptığı 04.05.2017 ve 01.08.2017 tarihlerinde bir kısım bedelleri anılan belediyelere ödediği, işin yapım sürecinde davalının ile davacıyı mail yoluyla bilgilendirdiği görülmüştür.

Davacının hazırladığı mimari projede dosya arasına alınmış ve denetime açık hüküm kurmaya elverişli mimar bilirkişi raporunda da davalının davacıdan KDV hariç 979,60 TL alacaklı olduğu, davalının sözleşme uyarınca edimini yerine getirdiği ve ücret alma hakkı doğduğu görülmekle davacının davalı hakkında başlattığı takipte haklı olmadığından, davalının takibe itirazı doğru görülerek davanın reddine, İİK’nın 67/2. maddesi gereği davacı-alacaklının haksız ve kötüniyetli olarak davalının edimini yerine getirmesine rağmen avansın iadesini talep ettiğinden, %20 oranında tazminatın(1.200,00TL) davacıdan alınarak davalıya verilmesine karar verilmiş, aşağıdaki şekilde hüküm tesisi yoluna gidilmiştir.

Katip ... · e-imzalıdır. Hakim ... · e-imzalıdır. *