Ankara 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2012/171 K.2021/94

Av. ... - Av. ... -

DAVA

İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 25/07/2012

KARAR TARİHİ : 16/02/2021

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 16/02/2021

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİDÜŞÜNÜLD Ü

TALEP

Davacı şirket vekili, 25/07/2012 havale tarihli dava dilekçesinde.

Müvekkili şirket ile davalı şirketin 20/10/2011 tarihli Hizmet Sözleşmesi kapsamında davalı şirkete yönlendirme hizmeti verilmesi konusunda anlaşmaya vardıklarını, sözleşme gereği hizmet verilen ayın 30’uncu gününde kesilecek fatura karşılığında faturanın kesim tarihinden itibaren en geç 5 iş günü içerisinde ödeme yapılması gerektiğini, faturalar bakımından davalı şirketin itirazının bulunmadığını, fatura karşılıklarının ödenmemesi üzerine ...

Noterliği aracılığıyla 10/01/2012 ve 16/03/2012 tarihli ihtarnamelerin keşide edildiğini, davalı şirketçe ihtarnamelere cevap verilmediğini, 06/04/2012 tarihinde imzalanan Tutanak ve Taahhütname kapsamında alacak miktarının davalı şirketçe kabul edildiğini, borcun ödenmemesi üzerine ...

Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası kapsamında takip başlatıldığını, haksız yere borca itiraz edildiğini, takip konusu yapılan alacağın likit ve muaccel olduğunu beyan ederek itirazın iptali ile takibin devamına, takip konusu alacağın % 40’ından aşağı olmamak üzere davalı takip borçlusu şirketin icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davacı şirket tarafından düzenlenen faturalara itiraz edilmemiş olmasının hizmetin ifa edildiği anlamına gelmediğini, alacağın likit olmadığını, icra İnkar tazminatı talebinin reddinin gerektiğini, davanın esasını çözümleyecek şekilde tedbir kararı verilemeyeceğini, ihtiyati tedbir kararı için gerekli koşulların oluşmadığını beyan ederek davacı şirketin tedbir talebi İle davanın reddine, davacı takip alacaklısı şirketin takip konusu alacağın %40'ı oranında tazminat ödemesine karar verilmesini istemiştir.

HUKUKİNİTELENDİRME - GEREKÇE

Dava, fatura ve cari hesaptan kaynaklanan alacağın tahsili için yapılan icra takibine itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasıdır. Davalı şirketin iflasına karar verilmiş, iflas kararının kesinleşmesi bekletici mesele yapılmış ise de 08.02.20218 tarihinde verilen karar ile iflas kararı Yargıtay 23. Hukuk dairesi tarafından bozulduğundan davaya itirazın iptali davası olarak devam edilmiştir.

DELİLLER

A) Sözleşme

• Davacı şirket ile davalı şirket arasında akdedilen 20/10/2011 tarihli Sözleşme kapsamında davacı şirketin davalı şirketin faaliyet gösterdiği mekanın açılış organizasyonunda tedarik edeceği personel ile yönlendirme hizmeti vermeyi üstlendiği,

• Sözleşmenin 4.1. maddesi kapsamında; her bir personel için 90,00 TL + KDV/ gün üzerinden her ay için fiyatlandırma yapılacağı, hizmet verilen ayın 30 ’uncu gününde fatura edileceği, fatura kesim tarihinden itibaren en geç 5 (beş) iş günü içinde fatura bedelinin banka hesabına yatırılacağı,

• Sözleşmenin 4.2. maddesi kapsamında; fatura bedelinin en geç 5 iş günü içinde ödenmemesi halinde, bu sürenin sonundan itibaren hiçbir ihtara gerek olmaksızın gecikilen her gün için gecikilen tutar üzerinden ... Bankası A.Ş. 'nin uyguladığı aylık ticari faiz oranı üzerinden faiz işletileceği, kararlaştırılmıştır.

B)10/01/2012 Keşide Tarihli İhtarname

C) 16/03/2012 Keşide Tarihli İhtarname

D) Taahhütname: 06/04/2012 tarihli Taahhütname kapsamında davalı takip borçlusu şirketin 16/03/2012 keşide tarihli ihtarname kapsamındaki güncel borç bakiyesini kabul ettiği anlaşılmıştır.

E) İcra Takibi: ., ... Müdürlüğünün ... esas

Hizmet Bedeli 55.224,00

İşlemiş Faiz 7.756,78

İhtarname Masrafı 100,00

TOPLAM 63.080,78 talep edilmiştir. Ödeme emri, ....’a tebliğ edilmek suretiyle 30/05/2012 tarihinde takip borçlusu şirkete tebliğ edilmiştir. Takip borçlusu şirket, .... İcra Müdürlüğünün yetkili olduğu gerekçesiyle yetkiye ve borca itiraz etmiştir. İcra dairesinin yetkisine yapılan itiraz reddedilerek davanın esasına girilmiştir.

F) Ticari Defterler -

G) SMMM ve Hukukçu Bilirkişiden alınan 09.09.2013 tarihli raporda, 55.224,00 TL asıl alacak tespit edilmiş, sözleşmeye göre faiz talep edebileceği yazılmış ancak dosyada banka faiz oranları listesi bulunmadığından faiz hesaplanmamıştır. Bankadan faiz oranları getirtildikten sonra yeni bir bilirkişiden rapor alınmasına karar verilmiştir.

H) SMMM Bilirkişi raporu:

Davacı takip alacaklısı şirketin ticari defterlerinin açılış ve kapanış noter tasdikleri yapılmış olup 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 64’üncü maddesinde ifade edilen kanuni şartları taşıdığı ve sahibi lehine delil olma özelliği bulunduğu ,Davacı takip alacaklısı şirket tarafından davalı takip borçlusu şirket adına düzenlenen ve icra takibine konu edilen faturaların şirketin ticari defterlerine işlendiği tespit edilmiştir.

Davalı takip borçlusu ... defter ve belgelerini ibraz etmediği gibi yerinde inceleme amacıyla adres bildiriminde de bulunmadığı ancak Mükellefin alışlarına ilişkin bildirimin (Ba) incelenmesi neticesinde davalı takip borçlusu şirketin, davacı takip alacaklısı şirket tarafından 2011 yılında düzenlenmiş bulunan iki adet faturayı bildirmiş olduğu anlaşılmıştır. Takip tarihinden ve davadan sonra 14.08.2012 tarihinde toplam 58.164,33 TL tutarında ödeme yapılmıştır.

İtirazın iptali davasında takip tarihindeki koşullar araştırma konusu yapıldığı için hesaplamaların da takip tarihi (25/05/2012) itibarıyla yapılması gerekmektedir. Bu nedenle, takip tarihi itibarıyla yapılan hesaplamalarda, takip tarihinden sonra gerçekleştirilen ödemelerin gözetilmesi mümkün olmamıştır. Sözleşmedeki faiz türü ve oranları bakımından yapılan hesaplamada

Alacak Kalemleri Talep edilen (TL) Talep edilebilecek (TL)

Hizmet Bedeli j 55.224,00 55.224,00

İşlemiş Faiz 7.756,78 6.126,89

İhtarname Masrafı 100,00 0,00

Toplam 63.080,78 61.350,89 olarak hesaplanmış bilirkişi raporu taraflara tebliğ edilmiş, davacı ... davalı vekili faiz hesaplamalarına itiraz etmiş itiraz üzerine alınan ek raporda,

06/04/2012 tarihli Taahhütname kapsamında davalı takip borçlusu şirketin 16/03/2012 keşide tarihli ihtarname kapsamındaki güncel borç bakiyesini kabul ettiği anlaşılmıştır. Belirtilen şekildeki bir kabulün faiz hesaplamasına esas asıl alacak miktarının tespitinde gözetilmesi gerekmiştir.Takip konusu yapılan asıl alacak miktarı (hizmet bedeli), davalı takip borçlusu şirketin kayıtlarıyla uyum İçindedir. Bu nedenle, takip konusu yapılan asıl alacağın (55.224,00 TL) kanıtlandığını kabul etmek gerekmiştir. Buna göre talep edilebilecek asıl alacak miktarı (hizmet bedeli) 55.224,00 TL'dir.

Netice olarak Davacı takip alacaklısı şirketin, ... Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyasındaki takip tarihi (25/05/2012) itibarıyla davalı takip borçlusundan 55.224,00 TL asıl alacak (hizmet bedeli) ve 6.126,89 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 61.350,89 TL alacaklı olduğu, 55.224,00 TL tutarındaki asıl alacağa takip tarihinden itibaren ...Bankası A.Ş.’nin yıllık % 17,00 ve dönemlere göre değişken ticari kredi faiz oranlan üzerinden ticari temerrüt faizi işletilebileceği mütalaa edilmiştir.

Mahkememizce yapılan yargılama sonunda, dosyaya sunulan deliller, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre taraflar arasında imzalanan sözleşme gereğince düzenlenen faturaların iki tarafın defterlerine de kayıtlı olduğu , davalının taahhütname vererek borcu kabul ettiği, bilirkişi rapor ve ek raporunun denetime uygun olduğu, davacının sözleşmede kararlaştırılan kesin vade ve faiz türünden alacağını talep etmesinde hukuka aykırılık görülmediği,

yapılan hesaplamada ek rapordaki gibi takip tarihi olan 25.05.2012 tarihi itibariyle 55.224,00 TL asıl alacak (hizmet bedeli) ve 6.126,89 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 61.350,89 TL bakımından itirazın iptaline karar verilmesi, alacak likit olduğundan davacı lehine takip tarihinde yürürlükte olan İİK un 67/2. Maddesinde düzenlendiği şekilde %40 icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmiştir.

Davalının 58.164,33 TL ödemesi dava tarihinden de sonra olup ödenen miktar hükme geçirilerek ödemeler öncelikle faizden düşülmesi gerekmekle (BK84) mahsup işleminin İcra Müdürlüğünce yapılmasına karar verilerek aşağıdaki hüküm kurulmuştur.