Ankara 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/494 K.2023/826

G. KARAR YAZIM TARİHİ :17/12/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkili şirketin, Türkiye genelinde birçok firmaya hazır beton ve çimento temini sağlayan bir firma olduğunu, dava dışı ... Firması ile müvekkili arasında 02/05/2018 tarihli Hazır Beton Üretim Teslim ve Satış Sözleşmesi akdedildiğini, sözleşme kapsamında davalı şirkete hazır beton satımı yapıldığını, 02/05/2018 tarihli işbu sözleşme ...

Yapı İş Ortaklığı İşletmesi tarafından garantör sıfatıyla imzalandığını, İş ortaklıkları, Türk Hukukunda adi şirket niteliğinde sayılmakla ayrı bir tüzel kişilikleri bulunmamaktadır ve şirket ortakları işortaklığından şahsen sorumlu olduğunu, bu nedenle ... Yapı İş Ortaklığı İşletmesi'nin ortakları olan, davalı şirket ...

A.Ş. ve ... bizzat 02/05/2018 tarihli sözleşmesinin garantörü sıfatını kazandığını, müvekkili firmanın, beton satışını ve teslimini yaptığını, ancak ...'den satış bedeli tahsil edilemediğini, taraflar arasındaki sözleşmenin 4.maddesi " ...müşteri satış bedelini vadesinde ödemediği takdirde alacağın tamamı kendiliğinden muaccel hale gelir." şeklinde düzenlendiğini, alacakların vadesinde ödenmemesi üzerine ... Firmasına ...

63 Noterliği 17/12/2018 tarih 42696 yevmive no'lu ihtarname gönderildiğini ve müvekkili şirketin tüm alacağı muaccel hale getirildiğini, ayrıca vadesi gelen faturalar şirkete gönderildiğini ve bu faturalara herhangi bir itirazların olmadığını, alacakların tahsil edilememesi üzerine dava dışı ... aleyhine, ... 8.İcra Müdürlüğü 2018/13674E. Ve ... 8.İcra Müdürlüğü 2018/14473E.

Sayılı dosyasından başlatılan takibe ek olarak da tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla, sözleşme garantörleri TC Altyapı A.Ş. ve ... aleyhine ... 8.İcra Müdürlüğü 2018/15071E. Sayılı dosyasından genel haciz yoluyla icra takibi başlatıldığını, ... firması aleyhine başlatılan takiplerin yetkisizlikle ... İcra Müdürlüğü'ne gönderildiğini ve ... 1.İcra Müd. 2019/5967E. Ve ... 3.İcra Müd.

2019/9688E. numarasını aldığını, işbu davanın konusunun ise, tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla davalılar aleyhine açılan ... ...Müdürlüğü' nün 2018/15071E sayılı dosyasında açılan ilamsız takip olduğunu, davalıların itirazı üzerine takibin durduğunu, davalılar aleyhine %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesine, davalıların haksız itirazının iptali ile davalılar yönünden takibin devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; ... ...2018/15071 Esas sayılı doyasındaki ödeme emirleri müvekkillerine 27.12.2018 tarihinde tebliğ edildiğini ve süresi içerisinde yetkiye, borca ve tüm ferilerine itiraz edildiğini, ödeme emrinden anlaşılacağı üzere davacı taraf - 15.05.

2018-25.09.2018 tarihleri arasındaki 25 adet faturaya istinaden icra takibi başlattığını, müvekkillerinin söz konusu faturalara ilişkin davacı yana borcu bulunmadığı sebebi ile taraflarınca iş bu ödeme emrine süresi içerisinde itiraz ettiğini, icra takibine konu faturalar müvekkili şirketlere veya iş ortaklığına düzenlenmediğini, müvekkillerine, davacı yanca gönderilen herhangi bir ihtar bulunmadığını, ödeme emrinde huzurdaki davaya konu ettiği 02.05.2018 tarihli Hazır Beton Üretim Teslim ve Satış Sözleşmesindeki garantörlükten bahsetmediğini, davacı yan ile dava dışı ...

Arasında imzalanan Hazır Beton Üretim Teslim ve Satış Sözleşmesini müvekkillerin oluşturduğu ...

Yapı İş Ortaklığı İşletmesi yetkililerince imzalamadığını, iş bu garantörlük hususu huzurdaki dava ile öğrenildiğini, böyle bir sözleşmenin varlığından söz edilemeyeceğini, tüzel kişiliğe haiz olmayan iş ortakığı işletmesinin tek başına sözleşme imzalama ve garantör olma yetkiside bulunmadığını, dava dışı ...den Hazır Beton satım sözleşmesini sadece ...'nin garantör olarak imza attığını, Hazır Beton Satış Sözleşmesinin hem müşterisi ve hem de garantörü ... olduğunu, ...

Yapı İş Ortakığı İşletmesi'nin sözleşmedeki imzasını kabul etmediklerini ve sözleşmedeki garantörlük hususuna itiraz ettiklerini, Hazır Beton Üretim, Teslim ve Satış Sözleşmesini kabul anlamına gelmemek kaydı ile sözleşmenin 14.maddesinde açık bir şekilde "iş bu sözleşmeyi garantör olarak imzalayan gerçek veya tüzel kişi" denmekle, sözleşmeye gerçek veya tüzel kişinin garantör olabileceği açık bir şekilde belirtildiğini, İş ortaklığı tüzel kişiliğe haiz olmadığından sözleşmeye garantör olma yetkisinin de bulunmadığını belirterek,

öncelikle yetki itirazımızın kabulü ile davanın reddine, aksi halde ise davanın esastan reddine, davacı aleyhine %20 Kötüniyet Tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve cevap etmiştir.

DELİLLER , DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, Garantör sıfatıyla imzalanan menkul satış sözleşmesi kapsamında düzenlenen faturalara dayalı ilamsız takipte itirazın iptali istemine, ilişkindir.

Davacı vekili delil olarak; 02/05/2018 tarihli hazır beton üretim teslim ve satış sözleşmesine, iş ortaklığı sözleşmesine, ... ...Müdürlüğü 2018/15071 esas sayılı dosyasına, ... ... Müdürlüğü 2019/5967 esas sayılı dosyasına, ... 3. İcra Müdürlüğü 2019/9688 esas sayılı dosyasına, ... 63. Noterliğinin 17/12/2018 tarihli ve 42696 yevmiye nolu ihtarnamesine, ticari defter ve kayıtlarına, bilirkişi incelemesine, davalılar vekili ise; davacının belirttiği icra dosyalarına, iş ortaklığı sözleşmesine, hazır beton satış sözleşmesine, imza incelemesine, isticvap, tanık, bilirkişi ve yemin deliline dayanmıştır.

... 8.İcra Müdürlüğü 2018/15071E. Sayılı dosyasında; davacı ... Beton Sanayi ve Ticaret A.Ş. Vekili tarafından ... ve TC Alt yapı Anonim Şirketi aleyhinde faturalara dayalı olarak toplam 529.290,18 TL asıl alacak, 61.859,85 TL işlemiş faiz ve 255,85 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 591.405,88 TL nin (... ...Müdürlüğünün 2018/13674 ve 2018/14473 esas sayılı dosyalarında tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile) tahsili amacıyla genel haciz yoluyla ilamsız icra takibi başlatıldığı, borçluların süresinde icra müdürlüğünün yetkisin, borca ve ferilerine itirazı üzerine takibin durduğu ve işbu davanın yasal süresinde açıldığı, görülmüştür.

Davacı tarafından asıl borçlu ... firması aleyhinede ... ...Müdürlüğü 2018/ 13674 ve 2018/14473 esas sayılı dosyalarında başlatılan takiplerin, yetkisizlikle ... İcra Müdürlüğü'ne gönderildiğini, kaydedildikleri ... 1.İcra Müdürlüğü 2019/5967 E. Sayılı dosyanın UYAP sisteminde incelenmesinde ... İcra Müdürlüğü 2023/174127 E , yine ... 3.İcra Müd.nün 2019/9688 E. nin, 2023/45879 E. numarasını aldığı, takip dosyalarının sistem üzerinde incelenmesinde kesinleştiği, haciz aşamasına geçildiği ancak alacak tahsili yapılmadığı ve derdest bulundukları anlaşılmıştır.

... ile ... Beton Sanayi ve Ticaret Aş. Arasında imzalanan 02/05/2018 tarihli Hazır Beton Üretim Teslim ve Satış sözleşmesi incelendiğinde; sözleşme konusunun, müşteri .... AŞ. nin cinsini belirttiği hazır beton ihtiyacının ... hazır beton üretim santralinde müşterinin yazılı ve sözlü talebine uygun olarak hazırlanıp, belirlenen şartlar dahilinde müşteri adresinde teslimine ilişkin olduğu ve ... Beton Sanayi ve Ticaret Aş. Müşteri ... Yapı Anonim Şirketi ve garantör olarak ...Yapı İş Ortaklığı işletmesi tarafından imzalandığı, sözleşmede ... Mahkeme ve İcra dairelerinin yetkili kılındığı, yine ekindeki teknik şartlara ilişkin belgenin de satıcı müşteri ve garantör tarafından imzalandığı, görülmüştür.

29/07/2015 tarihli iş ortaklık işletme sözleşmesi incelendiğinde; ortaklarının Alt Yapı Temizlik Teknolojileri Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi Ve ... olduğu, unvanının ... Yapı İş Ortaklığı İşletmesi ve %50 oranında hisse ile ortak oldukları, pilot ortağın ... olduğu, yine genel müdür ve yardımcıları ile yetkileri bölümünde, iş ortaklığı işletmesi adına tüm resmi kurumlar bankalar ile üçüncü şahıslar nezdinde her türlü iş ve işlemlerde tam yetkili genel müdür olarak.. TC nolu ... ve TC nolu ... un seçildiği ve ... Yapı iş ortaklığı işletmesine münferit imza ile en geniş şekilde temsil ve izama yetkili kılındığı, görülmüştür.

... ... yevmiye nolu imza sirküsü incelendiğinde; ... Yapı İş Ortaklığı İşletmesini ... ve ...un münferiden ve işletmeyi tüm resmi kurumlar ve bankalar ile üçüncü şahıslar nezdinde her türlü iş ve işlemlerde tam yetkili genel müdür olarak seçildiği ve işletmeyi münferit imza ile en geniş şekilde temsil ve izama yetkili oldukları ve unvan üzerine kullanılacak imzanın onaylandığı, anlaşılmıştır.

Davalılar vekilinin satış sözleşmesindeki garantörlük kısmında bulunan adi ortaklık kaşesi üzerine atılı imzanın yetkililerine ait olmadığı itirazı üzerine; davacıdan sözleşme aslı alınarak, adı geçenlere ait örnek imzalar ilgili yerlerde celp edilip, huzurda imza örnekleri alındıktan sonra, medari tatbik imzaları bildirilen yerlerde celp edilerek grafolog bilirkişi Doç. Dr. ... Tekiner'den 11/03/2023 tarihli alınan raporda; 02/05/2018 tarihli sözleşmede basılı ... Yapı İş Ortaklığı İşletmesi kaşesi üzerine atılı imzaların ... un eli ürünü olduğu, bildirilmiştir.

Davalı şirketin bulunduğu yer mahkemesine talimat yazılarak dava konusu sözleşme dönemini kapsar şekilde dava dışı ... Yapı AŞ nin ticari defter , kayıt ve belgeleri incelenerek 02/05/2018 tarihli Hazır Beton Üretim Teslim ve Satış sözleşmesi kapsamında ticari ilişkinin tespiti ve adı geçen şirketin bu dava tarihi itibariyle davacı ...

Beton Aş ye borcu olup olmadığını incelenerek , sözleşme konusu hazır beton satışından dolayı davacıya borçlu olup olmadığı yönünde mali müşavir bilirkişiden rapor alınması talep edilmiştir. Hazırlanan raporda, dava dışı ...

Yapı AŞ. nin 2018, 2019 yıllarına ait ticari defterleri incelendiğinde, 02/05/2018 tarihli Hazır Beton Üretim Teslim ve Satış Sözleşmesi kapsamında düzenlenen faturaların kayıt altına alındığı, davacı şirketin toplam 529.290,18 TL tutarlı mutelif vade tarihli dört adet çeki verip, cari hesapta düşüm yapıldığı, ancak verilen çeklerin vadelerinde ödenmediğinden dolayı 2018 yıl sonu takip ve dava tarihi itibariyle, dava dışı ...

Yapı AŞ. nin davacı ... a borçlu olarak gözüktüğü, bildirilmiştir.

Davalı şirketler iş ortaklığının garantör sıfatıyla imzaladığı ve davacının alacağı dayanağı olan garanti sözleşmesi (garantörlük), kanunda özel bir akit türü olarak düzenlenmemiş ise de. TBK 'nun 128. maddesinde hükme bağlanan üçüncü kişinin fiilini (edimini) üstlenme niteliğinde kabul edilmektedir.

Fiil tabirinin her türlü edimi karşılayacak şekilde çok geniş bir anlama geldiğinin ve bir para borcunun ifasının da fiil kapsamına girdiğinin kabulü sonucu para borçları yönünden de garanti sözleşmesi yapılabileceği, gerek öğretide gerekse uygulamada çoğunlukla benimsenmiştir. Kefaletten farklı olarak asıl borç ilişkisinden tamamen bağımsız nitelikteki garanti sözleşmesinde şekil serbestisi hakim olup garantinin sınırının önceden belirlenmesi zorunluluğu bulunmamaktadır.

Ancak, sözleşme serbestisi sınırsız değildir. Bu bağlamda, TBK'nın 26 ve 27. maddelerinde sözleşme serbestisine bir takım sınırlamalar getirilmiştir. Gerçekten bir sözleşmenin geçerli olması için, onun taraflara yüklediği hak ve borçların tereddüde yer vermeyecek şekilde açık, başka bir deyimle konusunun gereği ve yeteri kadar belli ve sınırlı olması gerekir. Belirsizliğin garantisi olmaz.

Bu itibarla, limit gösterme şartı bulunmamakla birlikte, garanti sözleşmesinde hangi riskin garanti edildiğinin belli olması ya da garanti edilen riskin boyutlarının tereddüt yaratmayacak biçimde belirlenebilir nitelikte bulunması gerekir.(Yargıtay 11 HD 'nin 12/03/2015 tarihi ve 2014/4739E. 2025/3421K)

Dosyamızda, davaya dayanak yapılan taraflar arasındaki sözleşmenin garanti sözleşmesinin tüm unsurlarını taşıdığı gibi, sözleşmenin davalı tarafından garantör sıfatı ile imzaladığı açıktır. Öte yandan hukuki niteleme hakime ait olup, davanın dayanağı sözleşme mahkemece de garanti sözleşmesi olarak nitelendirilmiştir.

Yine davalılar iş ortaklığı tüzel kişiliğe sahip değil ise de , geniş yetki verildiği temsilcinin yaptığı işlemlerden ve doğan borçlarda iş ortaklığı ortaklarının iştirak halindeki mülkiyet hükümleri çerçevesinde sorumlu olacakları TBK' nun 637/3.maddesinde düzenlenmiştir. Bu nedenle iş ortaklığı sözleşmesiyle kurulan ve temsilci olarak atanan kişilere en geniş temsil yetkisi verilen iş bu ortaklık adına borçlandırıcı işlemeler gibi üçüncü kişinin fiilini üstlenme niteliğindeki garantörülük sözleşmesini imzalama yetkisinin bulunduğu nazara alınarak temsilcinin yaptığı iş bu garantörlük sözleşmesinde doğan borçtan iş ortaklığı ortaklarının iştirak halindeki mülkiyet hükümleri çerçevesinde sorumlu olacakları görülmekle davalılar vekillerinin itirazlar yerinde görülmemeştir.

Tüm dosya kapsamı, dava, cevap, beton satış sözleşmesi, iş ortaklığı sözleşmesi, sirkuler, faturalar, grafalog bilirkişi raporu, dava dışı ... defter ve kayıtları üzerinde yapılan inceleme sonucu hazırlanan bilirkişi raporu ve ... İcra Müdürlüğü dosyaları ile ...

İcra Müdürlüğü dosyası hep birlikte değerlendirildiğinde; davacı ile dava dışı ... arasında imzalanan hazır beton satış sözleşmesini, davalılar iş ortaklığı temsilcisi ... un garantör sıfatıyla imzaladığı, sözleşme kapsamında asıl borçlunun aldığı beton karşılığı düzenlenen ve takip talebinde belirtilen 25 adet fatura bedeli için verdiği çek bedellerinin ödenmediği , bu nedenle asıl borçlu şirket aleyhinde kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile ilamsız takip başlattığı, aynı zamanda tahsilde tekerrür etmemek kaydı ilede iş bu dava konusu ilamsız takiple de ödenmeyen borç için garantör adi ortaklığın ortakları aleyhinde takip başlatıldığı,

borca ve takibe itiraz üzerine takibin durduğu iş bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Dosya kapsamı delliler de davalı adi ortaklığın en geniş yetkilerle münferiden temsile yetkili kıldığı temsilcinin yaptığı borçlandırıcı işlemlerin ortaklar bağlayacağı ve borçtan müteselsilen sorumlu olacakları görülmekle, aşağıdaki şekilde garantörü oldukları sözleşme kapsamında asıl borçlunun ödemediği borcun tahsili amacıyla başlatılan takibe itirazın iptaline takibin devamına alacak likit olduğundan davalıların haksız itirazları nedeniyle icra inkar tazminatı ile sorumlu kılınmalarına karar verilmiştir.

Başkan ... · ✍e-imzalıdır · Üye ... · ✍e-imzalıdır · Üye ... · ✍e-imzalıdır · Katip ... · ✍e-imzalıdır