Ankara 14. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/299 K.2022/290

Mahkememizin 2021/622 Esas sırasında görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) dava dosyasında verilen 28/04/2022 tarihli Ara Karar uyarınca dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda;

DAVA

Davacı vekili mahkememizin 2021/622 Esas sayılı dosyasına sunduğu dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile ...Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş. (...Yenilenebilir Enerji A.Ş), ...Holding AŞ. , ...Altyapı Yatırımları Holding A.Ş., ...İnşaat Turizm Ve Tic. A.Ş. , ...Makina Sanayi Ve Tic. A.Ş. arasında 13.06.2007 tarihinde “... ENERJİ ÜRETİMİ VE SANAYİ TİC. A.Ş.

ENERJİ ÜRETİMİ HİSSE DEVİR SÖZLEŞMESİ” imzalandığını, şirketlerden ...Altyapı Yatırımları Holding A.Ş.'nin bir bütün halinde ...Holding A.Ş.'ye katıldığını ve infisah yolu ile tasfiye olduğunu, ...Enerji Üretim ve Ticaret Â.Ş. nin unvanın önce ...Hes Yatırımları ve Enerji Üretim A.Ş. olarak sonrasında ise ...Yenilenebilir Enerji A.Ş. olarak değiştirildiğini, ...Hes Yatırımları ve Enerji Üretim A.Ş.'nin ...

Enerjide bulunan 1.252.552 adet hissesini bölünme yoluyla ayni sermaye olarak 19.06.2012 tarihinde kurulan ... Enerji Üretimi ve Ticaret A.Ş. unvanlı şirkete koyduğunu, bölünme ile Anonim ortaklığa ait malvarlığının tamamının ya da bir kısmının kül halinde devrini içeren ve yeni bir tüzel kişiliğin ortaya çıktığını, somut olarak ...Hes Yatırımları ve Enerji A.Ş.' nin ...

Enerjide Bulunan 1.252.552 adet hissesinin bölünme yoluyla ayni sermaye olarak 19.06.2012 tarihinde kurulan ...

Enerji Üretimi ve Ticaret A.Ş” ne unvanlı şirkete koyulduğunu, TTK ve Kurumlar Vergisi uyarınca bu bölünmeye konu iştirak hisselerinin tüm hak ve alacakları ile devrolduğunu, devamla alacaklıların korunması başlıklı 7. maddesinde “Bölünen ...Hes'in bölünme tarihine kadar tahakkuk etmiş ve edecek vergi borçlarından sınırsız ve 3. kişilere olan borçlarından bölünme tutarına kadar olan kısmından ... ENERJİ ÜRETİMİ VE TİCARET A.Ş.'nin ve ...

ENERJİ ÜRETİMİ VE TİCARET A.Ş.'nin müştereken sorumlu olacaktır" hükmünün yer aldığını, bunun üzerine 14.11.2016 tarihinde ise davalı ... Enerji Üretimi Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi'nin, ...

Enerji Üretimi ve Ticaret Anonim Şirketini kül halinde devir aldığını ve devir işleminin 18.11.2016 tarih ve 9201 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığını, konu hakkında alınan Genel Kurul Kararında söz konusu birleşme sözleşmesinin tüketicilerin hak ve alacaklarını ihlal edecek veya şirketin borçlarını ortadan kaldıracak hükümler içermeyecek ve enerji mevzuatınca gerekli tutulan şartları kapsayacaktır hükmünü içerdiğini, sözleşmenin 4.4 maddesine göre ise.

“Alıcılar, bu sözleşmeden kaynaklanan sorumlulukları dolayısıyla satıcılara karşı müşterek ve müteselsilden birlikte sorumludur” hükmünün bulunduğunu, bu sözleşme hükümlerine dayalı olarak davalılar tarafından müvekkili şirkete, KARASU HES'lerin 2020 üretim miktarlarından kaynaklı herhangi bir ödeme yapılmadığını, müvekkili Ömer Bağcı'nın “... ENERJİ ÜRETİMİ SANAYİ TİC.

A.Ş.” hisselerinin belirtilen şirketlere satılmasına ilişkin 13.06.2007 tarihli hisse devri sözleşmesinin 3.5. maddesi hükmü uyarınca anılan şirketler bünyesinde ulunan KARASU HES'lerin 01/01/2020 tarihinden 01/01/2021 tarihine kadar ürettiği toplam 114.001.883 KWH(kilovatsaat) enerji miktarları üzerinden hesap edilen değişken hisse bedeli alacağı ve işlemiş faiz alacağı için davalılar aleyhinde Ankara ...Müdürlüğünün 2021/9195 Esas sayılı dosyasından Döviz/Usd cinsinden icra takibi başlatıldığını, borçluların itirazı üzerine takibin durduğunu,

dava konusunu teşkil eden HES'lerin üretim miktarları ile ilgili olarak taraflar arasında herhangi bir ihtilaf bulunmadığını, davalılardan ...

Enerji Üretimi Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi'nin, belirtilen hisse devir sözleşmesine ve diğer davalılarla kendi aralarında yapmış oldukları 13.03.2013 tarihli protokole istinaden, 2016-2017-2018 yılları üretimine ilişkin değişken hisse devir bedeli miktarlarını müvekkilinin hesabına ödemesine karşın, 2020 yılı üretimi karşılığı ile ilgili hiçbir somut gerekçe göstermeksizin ödeme yapmaktan imtina ettiğini,

dolayısıyla icra takibine yaptıkları itirazların haksız olduğunu belirterek Ankara ...Müdürlüğü'nün 2021/9195 Esas sayılı dosyasında davalılar (borçlular) aleyhine başlatılan ilamsız icra takibine yönelik itirazlarının ayrı ayrı iptallerini, takibin devamını, %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatının tahsilini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar mahkememizin 2021/622 Esas sayılı dosyasına sunduğu vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili şirketlerin halen ...Holding bünyesinde yer alan ve davacı tarafından hisseleri devredilen diğer santraller yönünden davacıya herhangi bir borcu bulunmadığını, müvekkili ...Holding A.Ş. ile Aquila Hydropower Invest Investitions ... arasında, ... Enerji Üretimi Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin ana ortağı olan ...

Enerji Üretim ve Ticaret A.Ş. paylarının %40’ının satışına ilişkin olarak, zaman zaman tadil edilmiş şekliyle 10 Eylül 2012 tarihli Hisse Satış Sözleşmesi imzalandığını, sonrasında ise, ...’ın paylarının kalan %60’ının da satışına ilişkin olarak müvekkili ...Holding A.Ş., Aquila Invest ve Aquila Capital Wasserkraft Invest GmbH arasında, zaman zaman tadil edilmiş şekliyle 13 Mart 2013 tarihli Hisse Satış Sözleşmesi imzalandığını, yine, 13 Mart 2013 tarihinde müvekkili şirketler ...Holding A.Ş., ...Makine Sanayi ve Ticaret A.Ş., ...Yenilenebilir Enerji A.Ş., ...İnşaat Turizm ve Ticaret A.Ş. ile ..., ..., Aquila Invest, Aquila Capital arasında,

devri müteakiben tarafların 13 Haziran 2007 tarihli ...Grup Sözleşmesi tahtındaki yükümlülüklerinin açık bir şekilde düzenlenmesi amacıyla ...Protokolü'nün imzalandığını, bahse konu ...Protkolü ile AquilaWasserkraft, AquilalNVEST ve ...

Enerji'nin, müvekkili şiretin davacıya ileride ödenmesi gereken tüm ek hisse bedellerini ödemeyi 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu Madde 195 hükümlerine uygun şekilde üstlendiğini, davacı tarafından dosyaya sunulan evraklarda da bugüne kadar davacıya yapılan tüm ek hisse bedel ödemelerinin ...

Enerji Üretimi Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından yapılmış olduğunun görüldüğünü, dava dilekçesinde iddia edilenin aksine müvekkili şirketlerin herhangi bir kötü niyeti ya da davacının alacağına kavuşmasını engellemeye yönelik bir davranışı olmadığını, bahse konu borcun ...

Enerji tarafından ödenip ödenmediği, ödenmedi ise neden ödenmediği, üretimin miktarının ne olduğu hususlarının taraflarınca bilinmeyeceğini belirterek müvekkilleri şirketler yönünden davanın reddini istemiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Dava; Hisse Devri Sözleşmesi nedeniyle alacağın tahsili için başlatılan icra takibine itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkememizin 2021/622 Esas sayılı dosyasının 28/04/2022 tarihli Ara Kararı ile derdestlik/mükerrerlik nedeniyle usulden reddine karar verilmek üzerine davalı borçlular ...HOLDİNG ANONİM ŞİRKETİ, ...İNŞAAT TURİZM VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ, ...YENİLENEBİLİR ENERJİ ANONİM ŞİRKETİ ve AKIN ISI MAKİNA SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ hakkında açılan davanın HMK'nın 167. maddesi uyarınca tefrikine karar verilmiş ve dosya yukarıda yazılı mahkememiz esas sırasına kaydedilmiştir.

Dosya incelendiğinde; davalı borçlular ...HOLDİNG A.Ş., ...İNŞAAT TURİZM VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ, ...YENİLENEBİLİR ENERJİ ANONİM ŞİRKETİ, ...

ENERJİ ÜRETİMİ SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ ve AKIN ISI MAKİNA SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ hakkında başlatılan Ankara ...Dairesinin 2021/4077 Esas sayılı takibinin itiraz üzerine durduğu, İİK'nın 68/1. maddesi uyarınca itirazın kaldırılması istenilmeden veya itiraz üzerine duran takip herhangi bir şekilde sonlandırılmadan yeniden ilamsız icra takibi başlatılamayacağı, ancak buna rağmen davacının aynı konuda dava konusu Ankara ...Dairesinin 2021/9195 Esas sayılı takibini başlattığı ve davalı borçluların takibe itirazı üzerine duran takibe yönelik olarak mahkememizdeki iş bu davanın açıldığı,

davanın alacak davası olarak ıslah edilebilmesi için geçerli bir icra takibinin bulunması gerektiği, dava konusu icra takibinin önceki icra takibi nedeniyle mükerrer olduğu, dava şartlarının dava tarihi itibariyle değerlendirilebileceği anlaşıldığından davanın derdestlik/mükerrerlik nedeniyle usulden reddine karar vermek gerekmiştir.