Ankara 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/408 K.2022/21

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonucunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİAVE İSTEK

Davacı vekili sunduğu dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirket tarafından Ankara .....İcra Müdürlüğünün 2019/16818 E.sayılı takip dosyasında borçlu...Gıda İnş.Tur.İml.San.ve Tic.Ltd. Şirketi aleyhine ilamsız icra takibi başlattıklarını, takibe vaki itirazın iptali için Ankara .... ATM'nin 2020/154 E.sayılı dosyasında dava açmaları üzerine borçlu şirketin ticaret sicilinden tasfiye prosedürü işletilerek terkin edildiğini öğrendiklerini beyanla şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına, yargılama giderlerinin davalı tasfiye memuruna yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP VE SAVUNMA

Davalı Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğü temsilcisi sunduğu cevap dilekçesinde özetle; ihyası talep edilen şirketin 03/02/2020 tarihli genel kurul toplantısında alınan karar gereğince tasfiyeye girdiğini, tasfiye memuru olarak diğer davalı ...'ın görevlendirildiğini, tasfiye kapanışının 21/12/2020 tarihinde ticaret siciline tescil ve 21/12/2020 tarih ve 10228 sayılı ticaret sicil gazetesinde ilan edildiğini beyanla davanın reddi ile aksi kabulde yasal ve zorunlu hasım konumunda olmaları nedeniyle aleyhlerine yargılama giderlerine hükmedilmemesini talep etmiştir. Diğer davalı ... ise usulüne uygun tebligata rağmen cevap sunmamış, vekili dosyamıza vekaletnamesini ibraz etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, davacının dava konusu şirket aleyhine başlattığı icra takibine vaki itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasının yargılama aşamasında dava konusu şirket re'sen terkin olduğundan bahisle şirketin ihyasına karar verilmesi istemine ilişkindir.

Mahkememizce celp edilen ticaret sicil kaydına göre 436825 sicil nolu dava konusu ihyası talep edilen...Gıda İnş.Tur.İml.San.ve Tic.Ltd. Şirketinin 03/02/2020 tarihli genel kurul kararı ile tasfiyeye giriş kararı aldığı, yasal tasfiye ilanlarının ticaret sicil gazetesinde yayımlanmasını müteakiben 21/12/2020 tarihinde ticaret sicil gazetesinde yapılan ilan ile ticaret sicilden terkin edildiği ve terkin hususunun ticaret siciline tescil edildiği anlaşılmıştır.

Dosyamıza örneği celp edilen Ankara ....ATM'nin 2020/154 E.sayılı dava dosyası incelendiğinde; Ankara .....İcra Müdürlüğünün 2019/16818 E.sayılı takip dosyasında işbu dosyamız davacısı takip alacaklısı tarafından dosyamız davalısı borçlu aleyhine başlatılan ilamsız icra takibine vaki borçlunun itirazının iptali istemine ilişkin olduğu, takip borçlusu şirketin ticaret sicilinden terkin edilmiş olması sebebiyle davacıya 02/07/2021 tarihli celse ara kararı ile ihya davası açması için yetki ve süre verildiği anlaşılmıştır.

Bilindiği üzere; tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilinden terkin edilen ticaret şirketlerinin tüzel kişiliği sona erer.

Tasfiye işlemi tamamlanıp ticaret sicilinden terkin edilen ticari şirketlerin tüzel kişiliğinin sona ermesi nedeniyle tasfiye kapanış işlemi yapıldıktan sonra bu şirketler aleyhine dava açılması durumunda davaya devam edebilmek için öncelikle tasfiye edilen ve ticaret sicilinden terkin edilerek tüzel kişiliği sona eren şirketin tüzel kişilik kazanabilmesi için ticaret siciline tescil yapılması zorunludur. 6102 sayılı TTK.

547 madde hükmünde, tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işleminin nasıl yapılacağı ve şirketin yeniden ihyasına ilişkin usul ve esaslar ayrıntılı şekilde düzenlenmiştir. Ek tasfiye yani ticaret şirketinin yeniden tescili için ön koşul ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının herşeyden önce zorunlu olması gerekir.

Ticaret şirketlerinin ek tasfiyesinin zorunlu olduğunun anlaşılması durumunda bu davanın son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar tarafından şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesine açılması zorunludur. Ticaret şirketlerin ihyası için açılan davalarda, ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır.

Bu nedenle ihya davalarında ticaret sicil müdürlüğü ve ihyası istenen şirketin son tasfiye memurlarının yasal hasım olarak gösterilmesi zorunludur. Bunun dışında tasfiye kapanışı yapılan ve ticaret sicilden terkin edilen şirkete veya bu davada sıfatı olmayan ticaret odasına ve şirket ortaklarına karşı dava açılamaz. Nitekim Yargıtay'ın yerleşik uygulaması da bu yöndedir(.... HD. 11/11/2014, 2014/10151 E., 2014/17306 K.; ..... HD.04/11/2004, 2004/1698 E., 2004/10818 K..

21 HD.12/07/2010, 2010/7060 E., 2010/8290 K.).

Zorunlu nedenlerden dolayı açılan ihya davalarında yasal hasım konumunda olan ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yargılama giderlerinden(davada yapılan giderler, vekalet ücreti, yargılama harçları, HMK.m.323) sorumlu tutulamaz. Çünkü ticaret şirketinin yeniden ihyası amacı ile açılan davalarda ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır. Bunların kusurlu davranışları olmadığı sürece yargılama giderlerinden sorumlu tutulamazlar (.... HD.28/05/2014, 2014/5601 E., 2014/9886 K.; .... HD. 09/01/2013, 2012/18137 E., 2013/221 K.).

Aynı doğrultuda Ankara BAM .... HD. Başkanlığı'nın 30/06/2021 tarih, 2021/805 esas, 2021/901 karar sayılı ilamında da vurgulandığı üzere; tasfiye kapanışını usulüne uygun olarak yapmayarak ihya talepli davanın açılmasına sebebiyet vermesi durumunda davalı tasfiye memurunun vekalet ücreti ve diğer yargılama giderlerinden hukuken sorumlu tutulması gerekmektedir.

Bilindiği üzere; ticaret şirketinin ihyasına yönelik karar verilmesi durumunda, mahkeme bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden ticaret tesciline karar verir. Örneğin, tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilinden terkin edilen şirket aleyhine açılan davanın devam edebilmesi için şirketin ihya edilerek yeniden ticaret siciline tescil edilmesi gerekir. Ancak şirket tüzel kişiliği bu dava sonuçlanıncaya kadar d evam eder.

Açılan dava kesinleştikten sonra ticaret sicil müdürlüğü ihyasına karar verilen şirketi ticaret sicilinden tekrar terkin etmek zorundadır. Asliye Ticaret Mahkemesi kendisine açılan davada ihya talebinin yerinde olduğuna karar verirse bu durumda şirketin ek tasfiyesi için yeniden ticaret siciline tesciline karar verir.

Ayrıca ticaret mahkemesi aynı kararda bu işlemleri yapmak üzere son tasfiyeye memurlarının veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak ticaret siciline tescil ve ilan yapılmasına karar vermek zorundadır. Nitekim, Yargıtay yerleşik uygulaması da bu yöndedir(..... HD. 22/10/2014, 2014/9346 E., 2014/16201 K.).

Somut uyuşmazlıkta davacı tarafından ihyası talep edilen şirket aleyhine 20/12/2019 tarihinde Ankara ....İcra Müdürlüğünün 2019/16818 E.sayılı takip dosyasında icra takibi başlatıldığı, takibe vaki itiraz üzerine itirazın iptali istemli olarak 10/03/2020 tarihinde itirazın iptali davası açıldığı,

şirketin tasfiye giriş kararının icra takip tarihinden sonra 03/02/2020 tarihinde itirazın iptali istemli dava açılmadan kısa süre önce aldığı ve söz konusu takip ve dava derdest olmasına rağmen davalı tasfiye memuru tarafından tasfiye kapanışının usule aykırı şekilde gerçekleştirildiği dikkate alındığında davalı tasfiye memurunun tasfiyeye usulüne uygun olarak sonuçlandırmadığı ve işbu davanın açılmasında kusurlu olması sebebiyle aleyhe vekalet ücreti ve diğer yargılama giderlerinden sorumlu tutulması gerektiği kanaatine varılmıştır.

Bu itibarla, davacının Ankara..... ATM'de açtığı davada açtığı davada ihyasını talep ettiği borçlu anılan şirketin aleyhine davanın yürütülebilmesi için şirketin ihyasının gerektiği, bu nedenle davacı tarafın şirketin ihyasını talep etmekte hukuki yararı bulunduğu anlaşıldığından davanın kabulü ile dava konusu şirketin Ankara .....ATM'nin 2020/154 E.sayılı dosyası ile sınırlı olmak üzere ihyasına, şirketin sicilden terkin önceki tasfiye memuru olan ...'ın tasfiye memuru olarak atanmasına, davacı lehine davalı ... aleyhine vekalet ücreti ve yargılama gideri takdirine dair aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.

Başkan .... e-imza Üye..... Katip .... · e-imza