Ankara 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/569 K.2022/363

T.C. ...4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2021/569 Esas - 2022/363

TÜRK MİLLETİ ADINA

T.C.

ANKARA

4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

2021/569 Esas

KARAR NO : 2022/363

HAKİM ... KATİP : ....

DAVACI ....

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 29/09/2021

KARAR TARİHİ : 26/04/2022

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 23/05/2022

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili, müvekkili ile davalı arasında taşımaya ilişkin ticari ilişki bulunduğunu, bu ilişkiden kaynaklı fatura alacağının ödenmemesi üzerine müvekkilinin ...14. İcra Müdürlüğü'nün 2021/9771 E. sayılı dosyası ile davalı aleyhine icra takibi yaptığını, davalının takibe haksız itirazı ile takibin durduğunu belirterek itirazın iptali ile takibin devamına ve müvekkili lehine %20 icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili, görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemesi olduğunu, davacının ilk olarak davalıya karşı yetkisiz İcra Müdürlüğü olan ... İcra Dairesinin 2021/6338 Esas sayılı dosyasıyla icra takibi başlattığını, takip dosyasına süresinde yetki ve borca itirazların sunulduğunu, yetki itirazı üzerine dosyanın ...14.

İcra Müdürlüğünün 2021/9771 sayılı esasına kaydedildiğini, bu icra dairesinde yeniden icra takibi açıldığını ancak bu dosyada usulüne uygun olarak bir ödeme emri düzenlenmediğini, vekil olarak Avukat ...'a ...14. İcra Müdürlüğünün 2021/9771 E sayılı dosyasından elektronik tebligat gönderilerek ...

İcra Dairesinin 2021/6338 Esas sayılı dosyasına ait ödeme emrinin tekrar gönderildiğini, yetkisiz icra müdürlüğünce düzenlenen ödeme emrinin tekrar gönderilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, ...14.

İcra Müdürlüğünün 2021/9771 E sayılı dosyasından usulüne uygun olarak düzenlenmiş bir ödeme emri halihazırda bulunmadığını, öte yandan davacının salt faturaya dayandığını, davalıya hizmetin verildiğinin ispatının davacı tarafından yapılması gerektiğini, davacının ise hizmetin verildiği hususunu ispatlayamadığını savunarak davanın reddini istemiştir.

NİTELEME

Dava, taşıma hizmetinden kaynaklanan fatura alacağın tahsili amacıyla yapılan ilamsız icra takibine yönelik itirazın iptali istemine ilişkindir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava taşıma hukukundan kaynaklandığından ve TTK 4 ve 5 m. uyarınca ve Yargıtay ... HD nin yerleşik içtihatları da dikkate alındığında mutlak ticari dava olduğundan ve somut olayda davacının tüketici konumunda da bulunmadığından davalı vekilinin göreve ilişkin itirazının reddine karar verilmiştir.

İtirazın iptali davasının öncelikle görülme şartı; yetkili icra müdürlüğünde usulüne uygun yapılıp süresinde itiraz ile durmuş bir icra takibinin bulunmasıdır. Bu husus dava şartı olup dava şartının bulunup bulunmadığının mahkemece resen dikkate alınması gerekir.

Somut olayda, davacı, davalı hakkında ... İcra Müdürlüğünün 2021/6338 Esas sayılı dosyasından takip başlatmış olup, borçluların süresinde yetki ve borca itirazları üzerine takip durmuş, 27/07/2021 tarihli alacaklı vekilinin sunduğu talep dilekçesiyle dosyanın ...Adliyesine gönderilmesi istenmiş, bunun üzerine anılan icra dairesince 28/07/2021 tarihli yazı ile alacaklının yetki itirazını kabul ettiği gerekçesiyle dosyanın ...İcra Tevzi Bürosuna gönderilmesine karar verilmiştir.

Bu durumda davacı alacaklı icra dairesinin yetkisine yapılan itirazı kabul ettiğinden ve talebi doğrultusunda takip dosyasının yetkili ...İcra müdürlüğüne gönderilerek takip borçlusuna bu icra müdürlüğünce yeniden ödeme emri düzenlenerek borçluya tebliğe çıkarılması gerekir. Halbuki yetkili icra müdürlüğü olan ...14. İcra Müdürlüğü ise yeniden bir ödeme emri tanzim etmeksizin yetkisiz icra Müdürlüğü tarafından tanzim edilen ödeme emrini borçlu vekiline göndermiştir. Yetkili icra müdürlüğünce takip borçlusuna usulüne uygun ödeme emri tebliğ edilmediğinden borçluların yetkili icra müdürlüğünde yapılan takibe usulüne uygun itirazlarından ve takibin durmasından söz edilemeyeceğinden eldeki itirazın iptali davasının görülmesine olanak bulunmamaktadır.

Bu sebeple, usulüne uygun yapılmış bir icra takibi bulunmadığından dava şartı yokluğundan davanın usulden reddine ve davalının kötü niyet tazminatı talebinin reddine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... · e-imzalıdır. Hakim ... · e-imzalıdır.