Ankara 9. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/141 K.2021/441

Türk Milleti Adına Yargılama Yapmaya ve Hüküm Vermeye Yetkili

ANKARA 9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

KARAR

DAVA : İhya

DAVA TAR : 04/03/2021

KARAR TAR. : 29/06/2021

KAR. YAZ. T. : 08/07/2021

Mahkememize tevzi edilen dava dosyası ile birleşen dava dosyasının birlikte yapılan yargılaması sonunda:

DAVA

Davacı vekili, dava dilekçesinde özetle; müvekkili Kurum tarafından dava dışı ... Kapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında ... Mahkemesinin ... E. sayılı dosyasından rücuen tazminat davası açıldığını, dava dışı şirketin ticaret sicilinden tasfiye nedeniyle kaydının silindiğini öğrendiklerini; bu sebeple, dava dışı şirketin ihyasına karar verilmesini, talep ve dava etmiştir.

YANIT

Davalı Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğü yanıt dilekçesinde özetle; dava dışı ... Kapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin TTK’nın geçici 7’nci maddesi kapsamında 23/01/2014 tarihinde re’sen terkin edildiğini, şirket adresine kapatılma nedeni ile çıkan tebligatın ‘taşınmış’ notu ile iade geldiğini, yasal hasım durumunda olduklarını, davanın zamanaşımı nedeniyle reddine veya ek tasfiyeye karar verilmesi halinde tasfiye memuru atanmasına karar verilmesini, savunmuştur. Davalı şirket davaya yanıt vermemiştir.

DELİLLER

1-Şirketin ticaret sicili özet bilgileri, 2-... Mahkemesinin ... E. sayılı dosyası, 3-Tüm dosya münderecatı,

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE HUKUKÎ NİTELENDİRME

Dava, ticaret sicilindeki kaydı terkin nedeniyle silinen şirketin ihyası, istemine ilişkindir.

Dava dışı şirketin ticaret sicil özetinden; “... Kapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’"nin münfesih olmalarına veya sayılmalarına rağmen TTK'nın geçici 7'nci maddesi uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen süresi içinde bildirimde bulunulmaması nedeniyle 23/01/2014 tarihinde ticaret sicilindeki kaydının re'sen silindiği, anlaşılmaktadır.

Dosyada yer alan ... Mahkemesinin ... E. sayılı dosyasından; davalı “... Kapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’"nin ihyası için dava açmak üzere süre verildiği, belirlenmiştir. Dava dilekçesi ekindeki belgelerden, davacı tarafından, davalı şirket ve arkadaşı hakkında açılan 'rücuen tazminat davasının derdest olduğu, izlenmiştir.

Ticaret sicilinden terkin edilen davalı şirket hakkında derdest davanın bulunduğu belirlendiğinden, koşulları bulunmayan zamanaşımı def'i reddedilmiştir.

6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesi, anonim ve limited şirketlerin hangi şartlarda sicilden resen terkin edileceğine ilişkindir. Maddenin 1. fıkrası uyarınca 1.7.2015 tarihine kadar sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.

Madde hükmüne göre anonim şirketler, 559 sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 sayılı TTK'nın yürürlük tarihinden önce veya 1.7.2015 tarihine kadar münfesih olmaları, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılamaması,

TTK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması sebebiyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle resen terkin edilebilirler. Ancak aynı maddenin 2. fıkrasına göre şirketin devam eden davasının bulunması halinde bu madde hükmü uygulanmayacaktır.

Keza, 28513 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan “Münfesih Olmasına veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler ile Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ’in 5’inci maddesinde Müdürlüklerce sayılı sebeplerle münfesih olan şirketlerin belirleneceği ifade edilmiş ve (d) bendinde “18/05/2004 tarihli ve 5714 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanununun 10 ve 32’nci maddelerine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilmemesi nedeniyle ilgili odadaki üyelikleri askıya alınan ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki

yıl sonunda oda kaydı silinerek, sicil kaydı silinmek üzere Müdürlüklere bildirilen şirketler ve kooperatifler”in müdürlüklerce kapsama alınacağı düzenlenmiştir. Davalı şirket bu kapsamdadır.

Ticaret sicilindeki kaydı terkin edilen davalı şirket hakkında derdest davanın bulunması sebebiyle, dava konusu talep ile ilgili yargılamanın görülmesi için davalı şirketin ihyasında davacının hukukî menfaatinin bulunduğu kanaatine varılarak şirketin ihyası ile ek tasfiye kararı verilmelidir. Tasfiye memuru olarak re'sen şirket ortağı olan ...'un atanması uygun görülmüştür.

Dosya içeriğinden, ihyası istenen şirketin sicil kayıtlarındaki adresine tebligat çıkarıldığı, tebligatın “taşınmış” notuyla bila döndüğü, 07/10/2013 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde ilan yapıldığı ve 23/01/2014 tarihinde şirketin terkin edildiği anlaşılmaktadır.

İhyası istenen şirkete gönderilen tebligat yapılamamış ise de 6102 sayılı TTK'nın geçici 7/4. maddesindeki usul dairesinde ilan tarihine göre tebliğ tarihi belirleneceğinden, dava konusu terkin işleminde usulsüzlük bulunmamaktadır. Ticaret sicili müdürlüğünün derdest davadan bilgi sahibi olmamasında kusurlu görülmemelidir. Davalı Ticaret Sicil Memurluğu, davada yasal hasım olduğundan yargılama giderleri ve vekâlet ücretinden sorumlu tutulamamıştır.

(Yargıtay 11 HD'nin 04.04.2016 tarih ve 2016/2926 E., 2016/3585 K. sayılı benzer ilâmı)

Ayrıca; dava, ticaret sicil müdürlüğüne yöneltilmesi gerekli ve yeterli olmasına karşın ihyası istenen davalı şirkete de açılması sebebiyle, adı geçen şirkete karşı açılan ihya davasının, pasif husumet ehliyeti yönünden, dava şartı yokluğundan ötürü usulden reddine karar verilmesi, gerekmiştir.

Yukarda açıklanan yasal ve hukuksal olgu göz önüne alınarak aşağıdaki hüküm kurulmuştur.