Antalya 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/821 K.2020/483

Mahkememizden verilen ... tarih ve ... Esas, ... Karar sayılı kararın, Yargıtay ... Hukuk Dairesinin ... tarihli, ... Esas, ... Karar sayılı ilamı ile bozulmuş, Yargıtay ... Hukuk Dairesinin ... tarihli, ... Esas, ... Karar sayılı ilamı ile karar düzeltme talebi reddedilmiş olmakla, dosya mahkememizin yukarıdaki esasına kaydedilerek, yapılan açık yargılamaları sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili Antalya Tüketici Mahkemesine verdiği dava dilekçesinde özetle.

Taraflarının arsa maliki, davalı şirketin ise kat karşılığı inşaat yapan yüklenici olduğunu, diğer davacıların daha sonra yükleniciden bağımsız bölümü satın alan tüketici sıfatındaki malikler olduğunu, davalı yüklenici aralarında Antalya ...Noterliğinin ... tarih, ... yevmiye nolu gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesi, Antalya ...Noterliğinin ... tarihli ... yevmiye nolu ek sözleşmesi yapıldığını, söz konusu sözleşmelerden dolayı taraflar arasında uyuşmazlık çıkıp, Antalya ...Asliye Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında dava açıldığını, davadan sonra taşınmazlarda gizli ayıplar olduğunun Antalya ...

Asliye Hukuk Mahkemesinin ... D.İş sayılı dosyasında tespit edildiğini, inşaat bitirilmiş ve genel iskan raporu alınmış ise de taşınmazda önemli eksikiliklerin bulunduğunu belirterek toplam ... TL eksik işler tutarından ortak alanlar yönünden taraflarına ait bağımsız bölümlerin mülkiyet payları oranında, ayrıca bağımsız bölümlerdeki eksik ve ayıplı işlerin bedelinin tamamı oranında faiziyle birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde; zamanaşımı itirazları olduğunu, İskan belgesinin alındığının bildiriliş tarihinin ... olduğunu, bu nedenle 5 yıllık zamanaşımı süresinin dolduğunu, zamanaşımı sebebiyle davanın reddini talep ettiklerini, davacı taleplerinin bir kısmının mahkememiz ... esas, ... karar sayılı dosyasında ele alınıp karara bağlandığını, bu nedenle yeniden dava konusu yapılmasının hukuka aykırı olduğunu, talep edilen alacakların bir kısmının açık ayıp olduğunu, bunların inşaat teslim alınırken BK.

362 maddeye göre kabul edildiğini, bu nedenle bu taleplerinin reddine karar verilmesi gerektiğini, gizli ayıplar için de ortaya çıktığında herhangi bir ihbar yapılmadığı için reddini talep ettiklerini, esas yönünden ise; taraflarının davacının isteklerine göre aralarındaki sözleşmeye ek olarak sözleşme yaparak inşaatta değişiklikler yaptıklarını, inşaatı son teslim tarihinden 6 ay önce bitirp, genel iskanı alıp inşaatı teslim ettiklerini, buna rağmen davacının elindeki son 5 tapuyu vermediğini, geçerli bir gerekçe göstermediğini, ihtarnamelerden de bir sonuç alınamadığını, bunun üzerine Antalya ...

Asliye hukuk Mahk. ... D.iş sayılı dosyasıyla inşaatta dairelerin devrini engelleyecek ne gibi eksiklikler olduğunun tespiti yaptırıldığını ancak eksik iş olmadığının tespit edildiğini ve ardından mahkememiz ... esas sayılı dosyası ile dava açılarak tapuların devri istendiğini, davacının bu dosyada karşı dava açtığını, davacının ...

TL alacaklı olduğuna karar verildiğini, davada ... kattaki dairelerin durumu, asansörlerin durumu, elektrik sigorta panolarının durumu ile ilgili karar verildiğini bu nedenle ortada kesin hüküm olduğunu, davacının ilk olarak tüketici mahkemesine verdiği dava dilekçesindeki taleplerine itiraz itiraz ettiklerini, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Antalya Tüketici mahkemesince dava dilekçesinde adı geçen arsa sahipleri dışındaki "Tüketici " sıfatındaki kişilerce açılan davaların bu davadan tefrikine karar verilmiş, arsa sahipleri ile ilgili davada görevsizlik kararı verilerek dosya ...Asliye Hukuk mahkemesine gönderilmiştir. Antalya ...Asliye hukuk mahkemesi de işbölümü itirazını kabul ederek dosyayı mahkememize gönderimiş, yargılamaya Kat Karşılığı inşaat sözleşmesinin tarafları olan taraflar açısından devam olunuştur.

Deliller :Antalya ... Asliye Hukuk Mahkemesinin ... D.iş sayılı tespit dosyası getirtilmiş dosya içerisine konulmuştur. incelenmesinde; Tespit isteyen ... vekilinin talebi üzerine inşaat müh. Bilirkişi ... refakate alınarak mahallinde keşif yapıldığı, bilirkişilerin raporlarını dosyaya ibraz ettikleri anlaşılmıştır.

Antalya ... Asliye Hukuk Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası getirtilmiştir. incelenmesinde; Davacının..., davalının ... olduğu, davanın taşınmaza bitişik otel inşaatı nedeniyle yapılan emel kazısı sonucunda, davacının taşınmazında meydana gelen zarar ve taşınmazın eski hale getirilmesi bedeli ve yine taşınmazın haksız olarak kullanılmasından kaynaklanan ecri misil talebi ile ilgili olduğu ve dosyamız ile direk bağlantısı olduğu anlaşılmıştır.

Mahkememizin ... Esas sayılı dosyasında verilen karar örneği ve Yargıtay ilamının fotokopilerinin çekilerek dosyamız içerisine konulduğu, dava dosyasının Antalya ...Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dava dosyası ile birlikte Yargıtayda olduğu anlaşılmıştır.

Antalya ... Tüketici Mahkemesinin ... Esas ve ... Esas sayılı dosyaları getirtilmiştir. İncelenmesinde; dosyaların, dava dosyası ile birlikte dava açan daha sonra davaları tefrik edilen kat maliklerinin açtıkları davalar olduğu, yargılamanın devam ettiği,her iki dosyada aynı bilirkişi heyetinden eksikliklerle ilgili raporların alındığı anlaşılmıştır.

Bilirkişi Raporları :Mahkememizce mahallinde makine müh bilirkişi ..., İnşaat Müh...., Elektrik Müh. ... Kabul refakate alınarak ... tarihinde keşif yapılmış, keşif mahallinde tanıklar ... dinlenmiştir. Bilirkişiler keşif sonrası birlikte düzenledikleri raporlarında sonuç olarak; raporlarında detaylı şekilde izahı yapılan, inşaat işleri yönünden ayıp veya kusurlu imalatların bulunduğunu bedelinin toplam olarak ... TL olduğunu, ...

Blok ...nolu gösterilen bağımsız bölümlerin ayrı ayrı kullanıbilmesi için yapılması gereken tadilatın ...

TL olduğunu, elektrik tesisatı yönünde mahallinde yapılan ve dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda tespitin yapıldığı bina içerisinde elektrik enerji hatlarının çekilmiş olduğunu,bina içerisindeki uydu ve diafon sistemlerinde arızaların olduğunu, daireler içerisinde sigorta kutularının portmanto içerisine yerleştirilmiş olduğunu, ancak güvenlikli yalıtımlı sigorta kutularının ve kaçak akımlı sigorta tesisatının bulunduğunu, havuz makine dairesinde su birikintisinin bulunduğu,

bununda elektriksel yönden önemli tehlikelere sebebiyet verebileceğini, mekanik tesisat yönünden yukarıda belirtilen eksik ve ayıplı imalatların giderilmesi toplam bedelinin ... TL olduğunu beyan etmişlerdir.

Mahkememiz dosyasının rapor veren bilirkişi kuruluna yeniden tevdii ile, taraf vekillerinin rapora itirazları da değerlendirilerek, ayıplı olduğu belirtilen hususların niteliği, gizli yada açık ayıp olup olmadığı, hangilerinin gizli ayıp, hangilerinin açık ayıp olduğu hususunda ek rapor düzenlemeleri istenilmiştir.Bilirkişiler ... havale tarihli ek raporlarında sonuç olarak; ... tarihli raporda ve raporlarında izahı yapılan inşaat işleri yönünden gizli ayıplı imalatların bulunduğu ve bedelinin toplam olarak ...

TL, inşaat işleri yönünden açık ayıp imalatların bulunduğu ve bedelinin toplam olarak ... TL olduğunu, anten ve diafon tesisatlar da olan arızaların açık ayıp mahiyetinde olduğunu, arızaların gedirilmesi çin KDV dahil ... TL bedel belirlendiğini, havuz dairesi içerisindeki tesisatlar da olan arızaların gizli ayıp mahiyetinde olduğunu, arızaların giderilmesi için KDV dahil ...

TL bedel belirlendiğini, portmanto içerisindeki sigorta kutularında ve elektrik tesisatında daha önceki raporda da belirtildiği gibi ayıp tespit edilmediğini, açıklanan nedenlerle ... tarihli raporda elektrik imalatları yönünden belirtilen hususlarda ve bildirilen netice kanaatte bir değişiklik yapılmadığını, mekanik tesisat yönünden yukarıda belirtilen eksik ve ayıplı imalatların giderilmesi toplam bedelinin KDV dahil ...

TL olduğunu, bu işlerden yüzme havuzu klorlama sistemi ( ...) TL, yangın pompası montajı (... TL ) ve asansör (... TL)+... TL= ... TL) işlerinin ( toplam ... TL) gizli ayıplı işler olduğu, çatlak küvetlerin (... TL ) açık ayıplı işler olduğunu, dava konusu binada toplam gizli ayıplı olarak değerlendirilen eksik ve kusurlu imalatların toplam bedelinin ... TL olduğunu, açık ayıplı olarak değerlendirilen eksik ve kusurlu imalatların toplam bedelinin ...

TL olduğunu beyan etmişlerdir.

... Tapu Sicil Müdürlüğünden, dava konusu ;... ili ... ilçesi ... Mah. ... ada, ... sayılı taşınmazın takyidatlı tapu kayıt örneği getirtilmiş, dosya içerisine konulmuştur. Mahkememizce yapılan yargılama sonucu;

"Davacıların talebi kat karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı eksik ve ayıplı imalatların bedelidir. Davacı Antalya ...Asliye hukuk mahkemesinin ....D.İş dosyasında yaptırdığı tesbite dayanarak dava açmıştır. Davacı bu tesbitte duvar kalınlıklarının yeterli olmaması ,yüzme havuzundaki eksiklikler ,yangın merdiveni ,... nolu daireler birlikte yapılması ve kendi dairelerindeki eksikliklerden bahsederek tesbit talep etmiş,bu talepleri değerlendirilmiş ve rapor alınmıştır.

Davacının yaptırdığı bu tesbitte belirlenen miktar üzerinden davasını açmıştır. Davacının daha önce eksik imalatlar ile ilgili mahkememizin ... esas sayılı dosyasında da dava açtığı ,bu davasını da yaptırdığı ... D.İŞ dayandırdığı görülmüştür. Davacının ... esas sayılı dosyada talep ettiği ... nolu dairelerin birlikte yapılmasından kaynaklanan zararların talep edildiği görülmüştür.

Bu nedenle özellikle bu talep hakkında daha önce değerlendirme yapılarak karar verilmesi ve kararın kesinleşmesi nedeniyle kesin hüküm itirazının yerinde olduğu değerlendirilmiş ,talep bu nedenle reddedilmiştir. Davacının daireleri teslim aldığı ve kullanmaya başladığı ,teslimden sonra davalıya bir ihbarda bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu nedenle davacının açık ayıplarla ilgili talebinin de yerinde olmadığı sonucuna varılmış, bilirkişi tarafından açık ayıp olduğu belirtilen ayıplarla ilgili talepleri de reddedilmiştir.

Davacının eser sözleşmesine dayalı olarak eksik bırakılan işlerin bedelini zamanaşımı süresi içinde her zaman istemesi mümkün olduğundan ,sözleşme uyarınca yüklenicinin ortak alanlarda bıraktığı eksik işlerin bedeli ile kendi dairelerindeki eksik imalat bedelleri ve yine gizli ayıplı imalat bedellerini talep etmesi mümkün olduğundan ,bilirkişi heyetinin belirlediği ... tutarındaki bedele hükmedilmiş, kalan talepler reddedilmiştir. " gerekçesi ile verilen karar;

Taraf vekillerince temyiz edilmişYargıtay ... Hukuk Dairesinin ... tarihli, ... Esas, ... Karar sayılı ilamı ile;"

1)Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacı vekilinin tüm, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

2) Dava, taraflar arasındaki ... günlü sözleşmeden kaynaklanmaktadır.

Davacı arsa sahibi, gerek kendisine ait bağımsız bölümlerdeki, gerekse, ortak alanlardaki eksik ve kusurlu işler bedelinin tahsilini istemiş, mahkemece, açık ayıplar dışındaki eksik ve kusurlu işlerin giderilme bedeli hüküm altına alınmış ise de, Dairemizin yerleşik uygulamalarında, inşaatın ortak alanlarında bulunun eksik ve kusurlu işler bedelinden, arsa sahibi davacı, ancak kendi hissesine düşen miktarı talep edebilir. Bu durumda, mahkemece, ek bilirkişi raporu alınarak, ortak alanlardaki eksik ve kusurlu işler bedelinden davacı arsa sahibinin hissesine düşen miktarın hesaplatılarak hüküm altına alınması gerekirken, tamamına karar verilmesi hatalı olmuş, kararın bozulması gerekmiştir.

" gerekçesi ile bozulmuştur.

Mahkememizce Yargıtay bozma ilamına uyularak yargılamaya devam edilmiştir.

İnşaat mühendisi ..., Elektrik mühendisi ..., Makine mühendisi ...'den oluşan bilirkişi heyetinin 11/07/2019 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle:

" A. İnşaat imalatları yönünden;

*.Bendi ... TL bedelli ortak alana girmediği ve açık ayıp olduğu

*.Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sıı arsa sahibine düşen miktar ve açık ayıp olduğu

*.Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

*.Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

*.Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

*.Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

*.Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibe düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

Ek Bilirkişi raporunun

* b. bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

B. Elektrik tesisat yönünden

Ek Bilirkişi raporunun * Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibine düşen miktar ve açık ayıp olduğu ı * Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibine düşen miktar ve açık ayıp olduğu * Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

C. Mekanik tesisat yönünden

Bilirkişi raporunun * Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu * Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu * Bendi ... TL bedelli ortak alana girdiği, bedelin ... TL sı arsa sahibine düşen miktar ve açık ayıp olduğu

SONUÇ

* ... TL sı ortak alanın arsa sahibine düşen miktar ve gizli ayıp olduğu

*... TL sı ortak alanın arsa sahibene düşen miktar ve açık ayıp olduğu

*... TL sı ortak alana girmediği ve açık ayıp olduğu" sonuç ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Davalı vekilinin dava tarihi itibariyle davacıya ait olan daire sayısına itiraz etmesi üzerine ... Tapu Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak, ... Mah. ... ada ... sayılı taşınmazın davacı adına kayıtlı iken 3.kişilere satışı yapılan bağımsız bölümlerin tedavüllü tapu kaydı istenmiş, gelen müzekkere cevabı dikkate alınarak;

... tarihli ara kararı ile; Dava tarihinde ... ... kat ... bağımsız bölüm, ... ... nolu bağımsız bölümler ile ... ... ... ve ... nolu bağımsız bölümlerin davacı adına kayıtlı olduğu diğer bağımsız bölümlerin dava tarihinden önce 3.kişilere satıldığı dikkate alınarak Yargıtay bozma ilamı doğrultusunda (ortak alanlardaki davacıya düşen eksik ve kusurlu işler bedeli için) ek rapor tanzimi için dosyanın önceki bilirkişi heyetine tevdine karar verilmiştir

Bilirkişi heyetinin 16/09/2020 tarihli ikinci ek raporunda özetle:

"*... TL ortak alan arsa sahibine düşen ve gizli ayıp olduğu,

*... TL ortak alan arsa sahibine düşen ve açık ayıp olduğu "sonuç ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.

Bilirkişi heyeti raporunun tetkikinden ortak alanlarda davacının hak ettiği miktar (... x 13 = ... hesabıyla yapılması gerektiği halde ... hesabıyla yapılması Mahkemece düzeltilmek suretiyle ortak alanlarda bulunan toplam (...+...+... =)... TL gizli ayıptan davacının hissesine düşün miktarın (...) ... TL olduğu belirlenmekle, davanın kısmen kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... Hakim ... ¸e-imzalı ¸e-imzalı