Antalya 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/410 K.2024/536

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: "Davacı ... ve ticareti yapmaktadır. Davalı ... 'nun da benzer yönde faaliyette bulunduğunu beyanla Müvekkilimden talep ettiği muhtelif ... toptan satış mahiyetinde, davalının yönlendirdiği ... sürücüsü ... eliyle davalıya gönderilmiştir. Müvekkilimin adresinden teslim alınan ... ilgili ... tarihli, ... ve ... nolu irsaliyeler ile ... tarihli, ...-TL. tutarlı fatura düzenlenmiştir.

Davalı taraf ... teslim almış, ancak müvekkilime gönderdiği anlaşılan ihtarla, ... ayıplı olduğunu, kendisine fatura düzenlenmemesini, ... geri alınmasını istediği anlaşılmış ise de bu yönde herhangi bir tespit, bilirkişi raporu v.s. yoktur. Kaldı ki faturası zaten düzenlenmiştir. Ayıp iddiası da sırf sözden ibarettir. Gerçeği yansıtmamaktadır. Anılan nedenle alacağın tahsilini temin için davalı hakkında Antalya Genel İcra Dairesinin ...-...

Esasında faturayla bağlı alacağın tahsilini temin için ilamsız icra takibi başlatılmış ise de davalı- borçlunun borca, icra dairesinin yetkisine, takibe asılsız ve haksız gerekçelerle itiraz ettiği, takibin durdurulmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Her ne kadar davalı- borçlu itirazında, ... teslim almadığını ileri sürmekte ise de gönderdiği ihtarda teslim aldığı ... ayıplı çıktığını beyanla İRSALİYE NUMARALARINDAN DA BAHİSLE en kısa zamanda geri alınmasını ihtar ettiği görülmektedir. Şayet ... teslim almasa idi geri alınmasını istemezdi. Kaldı ki ihtarın müvekkilime tebliği tarihi ile ... sevk edildiği tarih arasında geçen süre gözetildiğinde ihtarın samimi ve amaca elverişli olmadığı da ortadadır.

Davanın kabulüne, davalının Antalya Genel İcra Dairesinin ...-... Esasında başlatılan icra takibine itirazının iptaline, takibin devamına, Takibe konu alacağın %20 si oranından az olmamak üzere tazminatın davalıdan Tahsili ile davacıya ödenmesine, Yargılama giderleri ile Mahkeme vekalet ücretinin de davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine karar verilmesi" hususları beyan edilmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle. "Yetkili Mahkeme, davalı müvekkilin ikametgahı mahkemesi olan ... Asliye Ticaret mahkemesidir.Davacı tarafça iddia edildiği gibi öncelikle ... alışverişi yönünden yapılmış yazılı veya sözlü bir anlaşma söz konusu değildir. Davacı taraftan açıkça satılmak üzere bir ... talebinde bulunulmadığı gibi kendisinden herhangi bir yazılı veya sözlü ... siparişi talebinde de bulunmamıştır.

Zira, davalı müvekil aslında ... işletmeciliği ile iştigal etmekte olup ... alım satımı gibi bir ticareti de söz konusu değildir. Çünkü, ... işletmeciliği ile ... alım satımları tamamen birbirinden farklı ve ayrı bir dikkat ve özen yükümlülüğünü gerektirmektedir. Davalı müvekil ile davacı arasında bizzat davacının talebi ve telefon irtibatı kurulmuştur.

Davacı taraf müvekili telefon ile arayıp kendilerinin ... üretimi yaptıklarını, çeşitli cinste ... ürettiklerini, satılmak üzere kendilerine ... gönderebileceklerini beyan etmeleri üzerine, gerek cins ve miktarları ve fiyatları belirtilmeksizin, davalı tarafa bizzat davacı tarafından ... gönderilmiş, telefonla varılan mutabakat üzerine ... satımı sonrası parasının gönderilmesi hususunda bir anlaşma oluşmuş, bunun üzerine bizzat davacı tarafça müvekkile çeşitli ... gönderilmiştir.Davacı tarafından gönderilen kamyon ile davalı müvekkilin iş yerinin olduğu yere kamyon kasasında ... gönderildiği,

ancak yapılan ilk kontrol üzerine ... büyük bir kısmının zarar gördüğü, teknik tanımlama itibariyle ölü konumda bulunduğu, çok ciddi bir bölümünün ya aşırı derecede boylanmış, çürümüş olduğu ve bir kısmının tohum tablalarında gelişmemiş durumda olduğu, bir kısım tablaların boş olduğu,

yani netice itibariyle müvekkil tarafından satımı mümkün olmayan ... gönderilmiş olduğu anlaşılmış olmakla, bizzat müvekkil ve eşi ... tarafından davacı taraf telefonla aranmış, kendisine söz konusu durum bildirilmiş, ... fotoğrafları çekilerek davacı tarafa iletilmiş aynı zamanda ... paylaşımları yapılmıştır.Dilekçe içinde sunmuş olduğumuz ... paylaşımları göz önünde bulundurulduğunda, bizzat davacı tarafın olaydan haberdar olduğu, ... durumunun kendisine ... yazışmaları ile bildirilip fotoğraflarının gönderildiği, söz konusu ... satımın mümkün olamayacağının kendisine aktarıldığı,

... çok büyük bir kısmının ölü olması nedeniyle ... bekletildiği, iş yerine indirilmeyip, müvekkilin işyerinin bulunduğu caddenin karşı kenarında kaldırım üzerine indirilmek zorunda kalınmıştır. Buna rağmen, davacı tarafça telefon ... yazışmaları ile ... hasta olmadığı, sadece boylanmış olduğu, bir kısım ... satılabileceği yönünde cevap yazıldığı, meselenin halledilememesi üzerine bu kez aynı gün, yani ... tarihinde Ankara ...

Noterliği'nin ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile davacı tarafa ihtarda bulunulduğu, ihtarnamede ".... müvekkile gönderilen muhtelif cinste ... kusurlu olduğu, söz konusu ... en kısa süre içerisinde teslim alınmasının ve bu ... için fatura kesilmemesinin talep edildiği, fatura kesilmesi halinde tekrar iade edileceğinin ihtar edildiği" söz konusu ihtarın davacıya tebliğ edilmiş olduğu anlaşılmaktadır.

Yukarıda belirttiğimiz üzere davacı tarafça müvekkile açık bir sözlü veya yazılı anlaşmaya bağlı olmaksızın teslim edilmeye çalışılan ... açık bir şekilde ayıplı olduğu Bu hususun dava dilekçesi ekinde sunacağımız ve bizzat davacıya da ... yazışmalarıyla fotoğraflarını gönderdiğimiz belgelerle ispat edileceği aynı hususta tanıklar marifetiyle de Bu hususun ispat edileceği ve Buna dayalı olarak da Davacı tarafa açık ayıp nedeniyle iftar çekildiği sabittir.

Netice itibariyle; davacı tarafça davalı müvekkile gönderilen ... açık ayıplı ölü ... olduğu satışının mümkün olmadığı, bu hususun kendilerine fotoğrafları çekilmek kaydıyla da bildirildiği, ... davacı tarafça geri alınmasını kabul edilmemesi üzerine kendilerine noter ihtarnamesi çekildiği, söz konusu ... satışının mümkün olmadığı, davacı tarafından teslim alınmaması üzerine ... davalı müvekkilinin iş yerine değil, müvekkilin iş yerinin bulunduğu caddenin karşı kenarında kaldırım üzerine indirildiği, taraflar arasında bir mutabakatın söz konusu olmadığı,

teslimi yapılmaya çalışılan ... açık ayıplı olduğundan talep edilen bedellerinin müvekkil tarafından ödenmesi de söz konusu değildir.

Davacı tarafça, söz konusu ... bir kısmının davalı müvekkil tarafından daha önce davacı ile ihtilafları olan ...'e satıldığı iddia edilmiş ise de, bu husus tamamen gerçeğe aykırıdır.Zira, yukarıda belirtildiği üzere söz konusu ... ölü olduğu, satılmasının mümkün olmadığı, kimse tarafından alınmasın da söz konusu olmadığı gibi davacı tarafın iddiasının aksine, daha önceki yıllarda da davacı tarafça...'e de ayıplı ... satışının gerçekleştirildiği, taraflar arasında bu nedenle derdest davanın da bulunduğu haricen tarafımızca öğrenilmiştir.

Söz konusu dava dosyasına ilişkin mahkeme bilgileri de öğrenildiğinde mahkemenize bildirilecektir.

Belirttiğimiz üzere, söz konusu ... bir kısmının dava dışı ...'e satılmış olduğu tamamen gerçeğe aykırı soyut bir iddiadır.usul itibariyle, davalı müvekkil yönünden hmk 6/1 maddesine göre mahkemeniz yetkili olmadığından, davalı müvekkilin yerleşim yeri adresi .../... olması nedeniyle, yetkili mahkeme ... asliye ticaret mahkemesi olduğundan, öncelikle mahkemenizce yetkisizlik kararı verilmesine, esas itibariyle yerinde görülmeyen davanın esastan reddine ve davalı müvekkil lehine, davacı taraf aleyhine %20 icra tazminatına hükmedilmesine dair karar verilmesi" hususu dile getirilmiştir.

Antalya Genel İcra Dairesi .../... sayılı dosyası uyap üzerinden celp edilmiştir. Söz konusu dosya incelendiğinde; alacaklının ..., borçlunun ..., takip çıkışının ... TL olduğu ve ilamsız icra takibinin yapılan itiraz üzerinde durduğu anlaşılmıştır.

Antalya ... Asliye Ticaret Mahkemesi .../... E.sayılı dava dosyası uyap üzerinden celp edilmiştir. Söz konusu dava dosyası incelendiğinde ; davacının ..., davalının ..., dava konusunun maddi tazminat olduğu ve dava dosyasının derdest olduğu anlaşılmıştır.

Tarafların tacir araştırması için ve ba/bs formlarının celbi için yazılan müzekkerelere verilen cevaplar dosya arasına alınmıştır.

Mahkemelerin görevi kanunla düzenlenir. Göreve ilişkin kurallar, kamu düzenindendir. 6100 Sayılı HMK'nın 114/c maddesi uyarınca mahkemelerin görevi dava şartı olup, 115. maddesi uyarınca mahkeme dava şartlarının varlığını res'en araştırmakla yükümlüdür. Dava şartı hususu, mahkemece yargılamanın her aşamasında re'sen gözetilir.

Ticaret Mahkemelerinin iş sahası ve hangi davalara bakacağı 01/07/2012 tarihinde yürürlüğe giren, 6102 sayılı TTK'nın 5. Maddesinde belirtilmiş olup, 4. madde de hangi davaların ticari dava sayılacağı düzenlenmiştir. Buna göre; her iki tarafın da ticari işletmesi ile ilgili hususlardan doğan hukuk davaları ve çekişmesiz yargı işleri ile tarafların tacir olup olmadıklarına bakılmaksızın madde de belirtilen nedenlerden doğan davaların ticari dava sayıldığı açıklanmıştır. Kanunda sayılan bu davalara mutlak ticari dava denilir. Mutlak ticari davaların yanında nispi ticari davalarda mevcuttur. Bir davanın nispi ticari dava sayılabilmesi için, her iki tarafın tacir olması ve her iki tarafın ticari işletmesine uyuşmazlığın kaynaklanıyor olması, bu iki unsurun birlikte bulunması gerekmektedir.

6102 sayılı TTK'da değişikli yapan ve 01/07/2012 tarihi itibariyle yürürlüğe giren 6335 sayılı kanunun 2. maddesiyle, 6102 sayılı TTK'nın 5. maddesinin 3. fıkrası değiştirilmiş ve Asliye Ticaret Mahkemesiyle Asliye Hukuk Mahkemesi ve diğer hukuk mahkemeleri arasındaki ilişki görev ilişkisi olarak düzenlenmiştir.

Görev hususu dava şartlarındandır ve mahkemece her zaman res'en göz önünde bulundurulur.

Dava; dava itirazın iptali talebine yöneliktir. Davalının tacir olmadığı hususu, ... Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün ... tarihli cevabi yazısında ; davalı ...'nun işletme usulüne göre defter tuttuğunun bildirilmesi ve tacir araştırması için yazılan müzekkerelere verilen diğer cevapların içeriğinden anlaşılmıştır. Dava, ticaret kanununda açıkça düzenlenen hususlardan değildir ve bu nedenle dava, mutlak ticari davalardan değildir. Yapılan tacir araştırmasında davalının tacir olmadığının anlaşılması nedeniyle, dava nispi ticari dava da değildir. Bu nedenle mahkememizin davada görevsiz olması ve görevli mahkemenin Antalya Asliye Hukuk Mahkemesi olmasından dolayı aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır