Antalya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2015/692 K.2021/183

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili mahkememize sunmuş olduğu dava dilekçesinde, davalı ile müvekkili şirketin ... İli, ... İlçesi, ... mevkiinde bulunan ... inşaatının ... ve ... mekanlarına müvekkil şirket tarafından duvar kağıdı kaplanması hususunda anlaştıklarını ve bu konuda ... tarihinde sözleşme imzaladıklarını, davalı şirketin, müvekkili şirkete avans olarak ...

TL sini peşin olarak verdiğini, yüklenici olarak müvekkili şirketin işin tamamını bitirmesine rağmen, davalı şirket tarafından müvekkiline yaptığı iş karşılığı ücretin ödenmediğini, bunun üzerine müvekkili şirket tarafından Bodrum ... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin .../... D.

İş sayılı doyası ndan müvekkilinin yaptığı işe ilişkin olarak tespit yaptırıldığını, alınan raporda , müvekkili şirketin sözleşme gereği üzerine düşen edimleri yerine getirdiğinin kanıtlandığını, müvekkilinin yapıştırıcı malzemeler duvar kağıdı uygulaması için ... TL lik faturayı kesip davalıya gönderdiğini, ancak işin başında peşin ödenen ... TL lik bölüm hariç, anılı fatura bedelinin ödenmediği gibi yapılan ihtarnamenin de müvekkili şirkete iade edildiğini, ödenmeyen ...

TL lik fatura bakiyesi için, Antalya ... İcra Müdürlüğü'nün .../... Esas sayılı dosyası ile taraflarınca ... TL lik takip başlatıldığını, karşı tarafın haksız yere takibe itiraz ettiğini, bu sebeplerle davanın kabulüne, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili mahkememize sunmuş olduğu cevap dilekçesinde, ... tarihli sözleşmenin imzalanması ile birlikte ... TL avans ödemesininde davacı tarafa yapıldığını, ancak davacı tarafın üzerine aldığı işi tam ve eksiksiz ayıpsız olarak davalıya teslim edemediğini, Bodrum ... Asliye Hukuk Mahkemesinin .../... D.

İş sayılı dosyasından yaptırılan delil tespitinde, ayıp ve eksikliklerin tespit edildiğini, davacı yüklenicinin işçilik hatalarından kaynaklı ayıpların, ton farklılıklarının tekniğe uyğun olmayan döşemelerin kısacası sözleşmeye aykırı imalatların var olduğunun belirlendiğini, davacı tarafa işi yapacağı yerin teslim edilmiş olup, üzerine aldığı işi yaparken davalı tarafa hiçbir olumsuz durumdan bahsetmeksizin çalışmalarını sürdürdüğünü, davalı tarafça davacıdan ayıplı ve eksik işlerin giderilmesi istenmiş ise de davalı tarafın bunu yapmadığını, bu sebeplerle davanın reddine,

yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

Dosyada tüm deliller toplanmış, Bodrum ... Asliye Hukuk Mahkemesinin .../... D. İş sayılı dosyası, Antalya ... İcra Müdürlüğünün .../... Esas sayılı dosyası celp edilmiş, Bodrum Nöbetçi Asliye Hukuk Mahkemesine talimat yazılarak, mahallinde keşif yapılarak bilirkişi raporu aldırılmış ve mahkemeye sunulan ... tarihli raporda,

Duvar kağıdının inşaat sektöründeki tarifi: duvar yüzeyini korumak amaçlı ve mekanların dekoratif anlamda iyileştirilmesi için kullanılan bir yapı malzemesidir.

Tariften de anlaşılacağı gibi duvar kadığı "çok özel bir imalat değil ise" duvar kağıdı uygulamasından; duvarı sağlamlaştırması, izolasyon görevi görmesi, duvardaki nemi yok etmesi gibi farklı özellikler beklenemez.

Uygulama kuralları ise;

1-Duvarda ki tüm tadilat işlemlerinin bitmesi gerekir

2-Yüzeyin kuru ve temiz olması gerekir

3-Uygulanacak duvar yüzeyindeki kapatacak şekilde saten alçı uygulaması yapılmalıdır

4-Yüzey düzgün bir hal alana kadar zımpara yapılmalıdır

5-Bir kat primer (astar) kullanılarak var olan alçı tozumaları engellemelidir

Villalarda ki son durum incelendiğinde duvar zeminlerinde henüz çözümlenmemiş hataların varlığından dolayı duvar kağıtları sorun oluşturmaktadır. İlk uygulamada da aynı sorunun olduğu ve ayıpların bir kısmının bu nedenle oluştuğu kanaatindeyim.

Yine önce ki bilirkişi raporları ışığında uygulamanın da tam yapılmadığı, zemin hazırlığının tam oluşmadığı, gerekli zımparalama işleminin tam yapılmadığı ve işlemler arasında gerekli sürelerin geçirilmediği kanaatindeyim.

Bilirkişi raporunda söz konusu ton farklılıklarının neden oluştuğu net olarak açıklanmadığından tarafımca görüş belirtilememiştir ( Malzeme tedariki iş verene ait olduğu için gelen duvar kağıtları mı hatalı getirilmiş, yoksa kullanılması gereken yerlerde yanlış kullandıkları için mi? ayıplar oluşmuştur?) şeklinde rapor sunulmuştur.

Dosya daha sonra tarafların itirazları doğrultusunda tekrar bilirkişilere tevdi edilmiş ve bilirkişilerin mahkemeye sunduğu ... tarihli raporda,

Duvar kağıdı dekoratif bir ürün olduğu için, duvarı sağlamlaştırması, izolasyon görevi görmesi, duvardaki nemi yok etmesi gibi farklı özellikler beklenemez.

Yine önceki bilirkişi raporları ışığında uygulamanın tam yapılmadığı, zemin hazırlığının tam oluşmadığı, gerekli zımparalama işleminin tam yapılmadığı ve işlemler arasında gerekil sürelerin geçirilmediği kanaatindeyim.

Fakat bu sadece uygulama hatasından değil, inceleme yapmış olduğumuz villada 5 yıl geçmiş olmasına ve ilk imalatın sökülüp yerine yenisinin yapılmasına rağmen sorunun devam etmiş olması zeminde de sorunun olduğunu göstermektedir. Bu sıva aşamasında kullanılan suyun ya da kumun özelliğinden olduğu kanaatindeyim şeklinde rapor sunmuştur.

Bodrum Asliye Hukuk Mahkemesine tekrar keşif yapılması için talimat yazılmış ve mahkemeye sunulan ... tarihli raporda,

Yüklenici firmanın işe başlamanda önce projeyi teslim alıp almadığı, İşveren firmaya aylık iş programı verip vermediği belirli değildir. İşe başlamadan önce ve uygulama devam ederken ortaya çıkacak uygunsuzluktan tespit ederek, giderilmesini yazılı olarak talep edip etmediği belli değil.

Yüklenici firmadan basiretli bir tacir olarak beklenen özen, imzaladığı sözleşme hükümlerini dikkatlice okuyarak, yükümlülüklerini ifa edecek ortamın hazırlanmasını sağlamak, iş akış programım oluşturmak ve zamanında, beklenen kalitede, en geç ... tarihinde işi teslim etmektir. İşin başlangıcında Yüklenicinin projeleri almış olması halinde, sözleşmenin 5.30 maddesi gereği eksiklikleri, uyumsuzluk ve hatalan tespit ederek işverene "yazılı" olarak bildirmesi gerekmektedir.

Uygulama yapılacak zeminlerin ıslak, nemli, pürüzlü olması işin beklenen kalitede olmasına engel teşkil edecekse sözleşme hükümleri gereği durumun İşveren firmaya yazıh olarak bildirilmesi ve uygunsuzluğun acilen giderilmesini talep etmesi gerekmektedir.

Dosyaya sunulan bilgi ve belgelerden, yüklenicinin, işin başında işin gereği olan özeni göstermeyerek ilk koşullan yerine getirmemiş, eksiklikleri fazılı" olarak işverene bildirmemiş, buna rağmen imalata, uygulamaya devam ederek hata ve ayıp sorumluluğunu üzerine almıştır. Bu durumda davacı-yüklenici firma kusurludur. Diğer yandan.

Yüklenicinin sözleşmenin 5.5 hükmü gereği gerek işin başında "aylık iş programını" İşverene vermemiş olması, gerekse 5.23 hükmü gereği günlük raporlan sunmaması halinde, işin yüklenici tarafından başlatılmasına ve işin devamına zımnen müsaade edilmişse işveren tarafın kusura kaiûum-müterafik kusuru, işveren ve yüklenicinin müşterek, eşit olarak kusuru söz konusu olacaktır, f) Ayıplı imalatın bedeli, toplam imalata oram, giderim bedeli, davalının uğradığı zarar miktarının tespiti talep edilmiştir.

Teknik heyetimizin tespitleri;

-Ayıplı imalat bedelinin dava tarihi itibariyle değeri ... TL'dir.

-Ayıplı imalatın toplam imalata oram ... m2/ ... m2 ( % 33)

-Ayıplı imalatın günümüz itibariyle tamiri mümkün değildir. Tüm duvar kağıdı imalatı imha edilerek, başka imalatlar yapılmıştır şeklinde rapor sunulmuştur.

Dosya ek rapor aldırılmak üzere tekrar bilirkişiye tevdi edilmiş bilirkişinin mahkemeye sunmuş olduğu ... tarihli raporda, Yüklenici imalat nedeniyle ... TL lik işçilik haketmesine karşın, ayıplı imalatta kullanılan malzemelerin telef olması ve ekonomik değer ifade etmemesi nedeniyle davalı ... firması aleyhine ... TL zarara neden olmuştur.

Hakediş ve ayıp miktarları dikkate alındığında Davacı (yüklenici) ... firmasının, işveren ...'ne taikp tarihi itibariyle, ... TL borçlu olduğu sonucuna ulaşılmıştır şeklinde rapor sunulmuştur.

DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

Dava eser sözleşmesinden doğan alacağın tahsili amacıyla girişilen icra takibine vaki itirazın iptali davasıdır.

Taraflar arasında ... İli, ... İlçesi, ... mevkiinde bulunan ... inşaatının ... ve ... mekanlarına davacı şirket tarafından duvar kağıdı kaplanması hususunda anlaştıkları ve bu konuda ... tarihinde sözleşme imzaladıkları, davalı şirketin, davacı şirkete avans olarak ... TL sini peşin olarak verdiği bu hususlarda taraflar arasında çekişme olmadığı sabit görülmüştür.

Çekişme, davacının takip dayanağı faturalarda yazılı işleri eksiksiz ve ayıpsız olarak yapıp yapmadığı, yapılıp teslim edilen imalâtlarda davalının savunduğu gibi eksik ve ayıpların bulunup bulunmadığı, ayıplı imalatın hangi tarafın kusurundan kaynaklandığı varsa eksik ve ayıplar nedeniyle fatura bedellerinden ne miktar tenzilat yapılması gerektiği, davacının ne miktar alacağa hak kazandığı, varsa ayıplı imalat bedeli mahsup edildiğinde bakiye alacak kalıp kalmadığı noktalarında toplanmaktadır.

Eser sözleşmesinin tarafları müteahhit (yüklenici) ile iş sahibidir. Müteahhit (yüklenici) eser meydana getirip teslim etmeyi borçlanan herhangi bir kişi iken iş sahibi de bir eseri meydana getirmeyi başkasına yükleyen kişidir.

Eser sözleşmesinin unsurları, herhangi bir eser meydana getirmek ve buna karşılık ücret ödenmesi veya ödenmesinin vaat edilmesidir. Burada tarafların, meydana getirilecek olan eser ile ödenecek ücret konusunda anlaşmış olmaları gerekmektedir. Ancak bu anlaşma herhangi bir şekle tabi değildir. Eser sözleşmesi , ivazlı, şekle tabi olmayan, rızai nitelikte, iki tarafa borç yükleyen, ani edimli bir sözleşmedir.

En önemli özellikleri ise müteahhidi bir bütün teşkil eden eser meydana getirme olan sonuç borcu altına sokması ve müteahhidin iş sahibinden bağımsız olarak işini görmesidir.( Yargıtay Hukuk Genel Kurulu 2019/11-474 E. 2020/26 K. ) Bir eser sözleşmesi ilişkisinde davacı yüklenici, sözleşme konusu malzemelerin miktarını ve alıcıya teslimini, davalı yan ise yaptığı ödemeleri usulüne uygun bir şekilde ispat etmek zorundadır.( Yargıtay Hukuk Genel Kurulu 2017/15-490 E. 2019/201 K. )

Ayıp, imâl edilen bir eserde veya malda, sözleşme ve ekleri ile iş sahibinin beklediği amaca ve dürüstlük kurallarına göre bulunması gereken vasıfların bulunmaması, bulunmaması gereken vasıfların ise bulunmasıdır. Şayet, imâl edilen eserde ayıp varsa, iş sahibi tarafından süresi içerisinde ayıp ihbarında bulunulması şartıyla sözleşme ve dava tarihinde yürürlükte bulunan Türk Borçlar Kanunu'nun 475. maddesinde sayılan seçimlik haklarından birisini kullanabilir.

Bu hakkın kullanması için iş sahibi tarafından ayrı bir dava açılabileceği gibi, yüklenici tarafından aleyhine açılmış olan bir davada da bu hususu def'i olarak ileri sürebilir.

Sözü edilen Türk Borçlar Kanunu'nun 475. maddesinde yapılan şeyin iş sahibinin kullanamayacağı ve hakkaniyet gereği kabule zorlanamayacağı ölçüde kusurlu veya sözleşme hükümlerine aykırı olursa iş sahibinin o şeyi kabulden kaçınabileceği ve bu hususta yüklenicinin kusuru bulunursa zarar ve ziyan da isteyebileceği, aynı maddenin II. fıkrasında ayıbın eserin reddini gerektirecek nitelikte bulunmaması halinde iş sahibinin işin kıymetinin noksanı nispetinde bedelden indirim ve eğer o işin onarımı büyük bir masrafı gerektirmez ise yükleniciyi onarmaya mecbur edebileceği hükmü getirilmiştir.

Bunlar eserin ayıplı olması halinde iş sahibinin haiz olduğu haklardır.. (Yargıtay 15. Hukuk Dairesi 2018/4472 E. 2019/1813 K.)

Eğer eser iş sahibinin beklediği amacı karşılamıyorsa kural olarak ayıplı yapıldığı kabul edilir. Ayıp ihbarının yazılı olarak yapılması zorunlu olmayıp süresinde ayıp ihbarının yapıldığı her türlü delille ve tanık beyanıyla dahi kanıtlanabilir. (Yargıtay 15. Hukuk Dairesi 2019/300 E. 2019/ 2019/5105 K.) Somut olayda davalı tarafın dinlenen tanık beyanlarına ve Bodrum ... Asliye Hukuk Mahkemesinin .../... D. İş sayılı dosyasından yaptırılan delil tespitine göre davalının ayıbı öğrenir öğrenmez durumu davacıya bildirdiği ve bu şekilde süresinde davacıya ayıp ihbarında bulunduğu mahkememizce sabit görülmüştür.

Tüm dosya kapsamı yukarıdaki açıklamalar ve talimat yoluyla en son aldırılan mahkememizce denetime ve hüküm kurmaya elverişli , oluşa ve yasaya uygun görülen bilirkişi kök ve ek raporunda belirtilen tespitler ışığında değerlendirildiğinde ; tarafların ... İli, ...

İlçesi, ... ... mevkiinde bulunan ... inşaatının ... ve ... mekanlarına davacı şirket tarafından duvar kağıdı kaplanması hususunda anlaştıkları ve bu konuda ... tarihinde sözleşme imzaladıkları, davalı şirketin, davacı şirkete avans olarak ...

TL sini peşin olarak verdiği, geri kalan ödemelerin ayıplı imalat defi nedeniyle yapılmadığı , davacı tarafından yapılan imalatın ayıplı olduğu, ayıbın sonradan çıkması nedeniyle gizli ayıp niteliğinde olduğu, uygulama alanı düzgün olmadığı halde imalat yapıldığından ayıbın kullanıcıdan kaynaklı olmadığı imalattan kaynaklı olduğu hususları mahkememizce sabit görülmüştür.

Her ne kadar aşamalarda davacı yüklenici, dava konusu imalattaki ayıbın davalı işverenin zemini düzeltmemesinden kaynaklı kusurundan meydana geldiğini bu sebeple davalının ayıplı imalattan kaynaklı bedel indirimi definin yersiz olduğunu beyan etmiş ise de; taraflar arasındaki sözleşmenin 5.30 maddesi , yüklenicinin yapacağı iş ile ilgili projeleri inceleyip, gereken özen borcunu da ifa ederek ederek tespit ettiği uyuşmazlıkları, hataları işverene yazılı uyaracağını düzenlemiş buna rağmen davacı yüklenicinin imalat öncesinde zemindeki hataları işverene yazılı olarak bildirmediği görülmüştür.

Uygulama yapılacak zeminlerin ıslak, nemli, pürüzlü olması işin beklenen kalitede olmasına engel teşkil edecekse sözleşme hükümleri gereği durumun işveren firmaya yazılı olarak bildirilmesi ve uygunsuzluğun acilen giderilmesini talep etmesi gerekmektedir.

Dosyaya sunulan bilgi ve belgelerden, yüklenicinin, işin başında işin gereği olan özeni göstermeyerek ilk koşullan yerine getirmedği, eksiklikleri yazılı olarak işverene bildirmemiş, buna rağmen imalata, uygulamaya devam ederek hata ve ayıp sorumluluğunu üzerine almıştır. Açıklanan sebeple davacının iş bu iddiasına itibar edilmemiş ayıp nedeniyle mahkememizce davacının kusurlu olduğu sabit görülmüştür.

Tüm bu sebeplerle davalı tarafın ayıplı imalattan kaynaklı bedel indirimi defi yerinde görülmekle bilirkişilerden hakediş bedelinden ayıplı imalat bedelinin tenzilatı hesabı istenmiş olup yapılan hesaba göre davacının bakiye alacağının kalmadığı hatta davalının zararının ortaya çıktığı anlaşılmakla ve bu husus mahkememizce de sabit görülmekle haksız davanın reddine karar vermek gerekmiş aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır