Antalya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/427 K.2020/366

Mahkememizde görülmekte olan Ticaret Sicil Memurunun Kararına İtiraz davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili mahkememize sunduğu ... tarihli dava dilekçesinde özetle; ...'in ...nin işlettiği ...'da kurulu otel işletmesinde ücretli olarak yönetici posizyonunda çalıştığını ve aynı zamanda ... tarihine kadar yönetim kurulu üyesi olduğunu, davacının gördüğü lüzum üzerine yazılı olarak ...' deki görevinden/yönetim kurulu üyeliğinden ... tarihinde ayrıldığını, buna İlişkin yönetim kurulunun almış olduğu ... gün ve .../... sayılı kararla yöneticiliğinin sona erdiğini,

davacının davalı işyeri ile ... tarihinde ilişkisinin sona ermesine rağmen şirket yönetim kurulunun almış olduğu ... gün ve .../... sayılı kararın davalı şirket tarafından ticaret siciline tescil ve ilan ettirilmediğini, bu nedenle davacı hakkında davalı şirketin üçüncü şahıslara, kurumlara ve kamuya olan borçlarından dolayı icra işlemleri yapıldığını, ileride tescil ve ilan yapılmamış olması nedeniyle kendisinin mali ve cezai sorumluluklarının devam edeceğini, davalı şirketin borçlarından dolayı davacının istifa ettiği tarihten sonraki dönemlere ilişkin olarak Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından icra takibi yapıldığını,

ödeme emirlerinin iptali talebi ile davacı tarafça davalar açıldığını, söz konusu dava dosyalarının mahkememize bildirileceğini, davacının ileride telafisi güç zararlarla karşı karşıya kalmaması için davalı ... nin ... günü ve .../... sayılı yönetim kurulu kararının Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlanmasına kararı verilmesi İçin işbu davanın açılmasının zorunla hale geldiğini, davacı tarafın delillerinin değerlendirilmesi ile davacı hakkında devam eden davaların ileride uğranması muhtemel yasal işlemleri ve cezai sorumlulukları dikkate alınarak davalı ...'nin almış olduğu ... gün ve .../... sayılı kararın Ticaret siciline tescili ve ilanına,

yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesi ile davanın kabulüne karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

Davalı ...'nün mahkememize sunduğu cevap dilekçesinde özetle: davacı tarafın dava dilekçesi ekinde sunmuş olduğu ...

Tarih .../... sayılı Yönetim Kurulu kararına Ticaret Sicil Müdürlüğü' nün dosyasında rastlanılmamış olduğunu, ilgili karara dayanılarak herhangi bir tescil işlemi yapılmasının mümkün olmadığını, davanın ...'ne yöneltilmiş olmasının da usule uygun olmadığını, davanın öncelikle husumet yönünden reddine karar verilmesi gerektiğini, ilgili kararın şirketin tescile başvurmaya yetkili kimselerince Ticaret Sicil Müdürlüğüne sunularak,

ilgili harçlar ödenmeden tescil sürecinin başlamasının mümkün olmayacağını, davacının istifası ile boşalan yönetim kurulu üyeliğine kanuni şartları haiz birini seçerek ilk genel kurulun onayına sunacak olan ve bu duruma ilişkin ilgili evraklarla da Ticaret Sicil Müdürlüğüne başvurması gerekenin yönetim kurulu olduğunu, dava dilekçesinde bahsedilen ve ekinde sunulan yönetim kurulu kararının Ticaret Sicil Müdürlüğü' ne hiçbir şekilde sunulmadığını, dava konusu edilen işleme ilişkin ...'nün herhangi bir kusurunun bulunmadığını beyanla davanın reddinin gerektiğini,

öncelikle ... nün husumet itirazı göz önüne alınarak dava usulden reddinin gerektiğini, mahkememiz aksi kanaatte ise iş bu davanın açılmasına ...'nce sebebiyet verilmemesi ve usule aykırı tesis edilen bir işlem bulunmaması sebebiyle, yargılama gideri ve vekâlet ücretinin karşı tarafa yüklenmesine karar verilmesinin gerektiğini, davanın kabul edilmesi halinde ...'nün yasal hasım konumunda olduğundan bahisle aleyhine yargılama masrafı ve vekâlet ücretine hükmedilmemesi gerektiğini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesi ile davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... vekilinin mahkememize sunduğu cevap dilekçesinde özetle: Dava dilekçesinin ...'ye ... tarihinde tebliğ edildiğini, Davacı tarafın ... tarihine kadar ...'de yönetim kurulu üyesi olduğunu, bu tarihte ...'deki görevinden/ yönetim kurulu üyeliğinden ayrıldığını ve bunun ... tarih ve .../... sayılı kararla sona erdirildiğini, bu kararın ticaret sicilde ilan ettirilmediği gerekçesiyle huzurdaki davayı açtığını, davanın Yönetim Kurulu Kararının Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmemesinden kaynaklandığını, ...'nin herhangi bir sorumluluğunun bulunmadığını,

bu nedenle ...'nin aleyhine vekalet ücreti ve yargılama giderine hükmedilmemesi gerektiğini, ...'nin herhangi bir sorumluluğu, kusur ve ihmali bulunmadığından aleyhine yargılama giderine ve vekalet ücretine hükmedilmemesi ile davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

... Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne davalı şirkete ait sicil dosyası, davalı şirketin ... tarihli .../... sayılı yönetim kurulu kararı ile yöneticilik yetkisi sona erdiği belirtilen davacı ... ile ilgili olarak kararın ticaret sicil müdürlüğünde tescil ve ilanına ilişkin şirket veya davacı tarafından talepte bulunulup bulunmadığı, tescil ve ilan yapılmış ise buna ilişkin ilan ve tescile ilişkin gazete örneği ile karardan bir örneğinin gönderilmesi için müzekkere yazılmış, gelen cevabi yazı ve eklerinden ... tarihli yönetim kurulu kararının ticaret sicil müdürlüğünde tescil ve ilanının yapılmadığı anlaşılmıştır.

DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE; dava, davalı Anonim Şirketteki yönetim kurulu üyeliğinden istifa eden davacının yönetim kurulu tarafından istifasının kabulü ile TTK 363. maddesi gereği yönetim kurulu üyeliğine ...’nın atanmasına ilişkin ... tarihli karardan sonra yönetim kurulu kararının Ticaret Sicil Müdürlüğünde ilan ettirilmemesi nedeniyle istifa eden yönetim kurulu üyesi tarafından açılan yönetim kurulu kararının Ticaret Siciline tescili istemine ilişkindir.

TTK 363.maddesinde; "...334.madde hükmü saklı kalmak üzere, herhangi bir sebeple bir üyelik boşalırsa, yönetim kurulu, kanuni şartlara haiz birini geçici olarak yönetim kurulu üyeliğine seçip ilk genel kurulun onayına sunar, bu yolla seçilen üye, onaya sunulduğu genel kurul toplantısına kadar görev yapar ve onaylanması halinde selefinin süresini tamamlar..."

373.maddesinde; "Yönetim kurulu, temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının noterce onaylanmış suretini tescil ve ilan edilmek üzere ticaret siciline verir..."

Aynı kanun 31.maddesinde de; "Tescil edilmiş hususlarda meydana gelen her türlü değişiklik de tescil olunur..." düzenlemesi mevcuttur.

Yargıtay 11.Hukuk Dairesi'nin 04/05/2013 tarih 2012/9547 Esas - 2013/9910 Karar sayılı emsal içtihatında; "...Anonim şirket yönetim kurulu üyesi istifa yoluyla üyelikten çekilebilir. İstifa, istifa edenin bu yoldaki irade açıklamasının ortaklığa ulaşması ile sonuç doğuran tek taraflı bozucu ve yenilik doğurucu bir hukuki işlemdir. Yönetim kurulu üyesi istifa etmekle yönetim kurulu üyeliği düşer ve ortaklığın, istifayı kabulü de söz konusu değildir. Ancak, istifanın üçüncü kişiler yönünden sonuç doğurabilmesi için ticaret sicilinde ilan edilmesi gerekir.

Dava tarihinde yürürlükte olan 6762 Sayılı TTK'nın şirketin tescil ve ilanı başlıklı 300/8. maddesi gereğince İdare meclisi azalariyle şirketi temsile salahiyetli kimselerin ad ve soyadları, ikametgahları ve tabiyetleri tescile tabi olup, aynı Yasa'nın değişiklikler başlıklı 33. maddesi ise "Tescil edilmiş hususlarda vukubulacak her türlü değişiklikler de tescil olunur." hükmünü haizdir.

Somut olayda, davacı, ... tarihli noter ihtarnamesiyle dava dışı ...'deki yönetim kurulu üyeliğinden istifa etmiş, ... tarih ... sayılı şirket yönetim kurulu kararıyla da davacının istifası belirtilerek, istifa nedeniyle boşalan yönetim kurulu üyeliğine toplanacak ilk genel kurul toplantısının onayına sunulmak üzere başka bir kişinin atanmasına karar verilmiştir. Davacının, ilgili yönetim kurulu kararının tescil edilmesinde hukuki yararı olduğu hususu ise tartışmasızdır. Bu durumda, mahkemece, TTK'nın 300/8. ve 33/1. maddelerindeki tescilin zorunlu olduğuna dair amir hükümler gözetilerek, davanın kabulüne karar verilmesi..." şeklinde belirtilmiştir.

Dava konusu somut olayda yukarıda belirtilen kanun maddeleri ve emsal içtihat doğrultusunda yapılan değerlendirmede; davacının davalı şirketin yönetim kurulu üyeliğinden ... tarihinde istifa ettiği, yönetim kurulu tarafından ... tarihli .../... Sayılı karar ile davacının yerine TTK 363.maddesi gereğince ...'nın seçildiği ve bu kararın noterce onaylandığı hususu tarafların kabulündedir.

Ticaret Sicil Müdürlüğü'nden gelen cevabi yazıda bu hususun yönetim kurulu tarafından Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne tescil ve ilanı için bildirimde bulunulmadığı, yönetim kurulu üyeliğinden istifa eden davacının alınan kararla ilgili yönetim kurulu tarafından tescil ve ilanının yaptırılmasında hukuki menfaatinin bulunduğu görülmekle açılan davanın kabulüne karar vermek gerekmiş, açıklanan gerekçelerle aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Başkan ... · ¸E- İmzalı Üye ... · ¸E- İmzalı Üye ... · ¸E- İmzalı Katip ... · ¸E- İmzalı