Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/68 K.2022/217

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirketin gıda toptancılığı üzerine faaliyet gösteren bir firma olup takip borçlusu davalı ile ticari faaliyet içerisine girdiğini, bu ticari ilişki neticesinde çok sayıda fatura düzenlendiğini, davalının bu faturaları teslim aldığını, faturalara ilişkin bir iade veya itirazda bulunmadığını, müvekkili şirketin alacağının tahsilini teminen Bakırköy .... İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı dosyasından icra takibi başlattığını, ödeme emrinin borçluya tebliğ edildiğini ve borçlunun ödeme emrine itirazı üzerine takibin durduğunu, davalının itirazında haksız ve kötü niyetli olduğunu, davalı tarafın itiraz dilekçesine bakıldığında hiçbir haklı sebep belirtmediğini, haksız ve mesnetsiz olarak takibe itiraz ettiği açık olduğundan, dava sürecinde mal kaçırma ihtimali dikkate alınarak davalının mal varlığına ve banka hesaplarına ihtiyati tedbir konulmasına, itirazın iptaline, takibin devamına, davalı aleyhine %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine,

yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dilekçesi davalıya usulüne uygun tebliğ edilmiş, davalı davaya karşı yazılı cevap dilekçesi vermemiş olup davalı duruşmalara katılmamıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, cari hesap ekstresinden kaynaklanan fatura alacağının tahsili için girişilen icra takibine vaki itirazın İİK'nun 67.maddesi gereğince iptali ile takibin devamına ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir.

Mahkememizce taraflara usulüne uygun davetiye tebliğleri yapılarak taraf teşkili sağlanmış ve davanın esasına başlanmıştır.

Davacı vekili tarafından dava dilekçesi ekinde; cari hesap dökümü, 25/01/2021 tarihli dilekçe ekinde; fatura asılları dosyaya ibraz edilmiştir.

Ayvacık Mal Müdürlüğüne müzekkere yazılarak davalının gerçek kişi ya da şahıs firması olarak tacir kaydının bulunup bulunmadığı, vergi mükellefi olup olmadığı, hangi defterleri tuttuğu, işletme hesabına göre mi bilanço usulüne göre mi defter tuttuğu, Vergi Usul Kanunu'nun 176-177.maddeleri kapsamında esnaf mı yoksa tacir mi olduğu hususlarının araştırılarak mahkememize bu hususla ilgili bilgi verilmesi istenmiş, cevabi yazılar ve ekleri dosyaya kazandırılmıştır.

Ayvacık Mal Müdürlüğüne yazılan yazıya verilen cevapta; davalının 19/11/2019 tarihi itibariyle Müdürlüğün gerçek usulde gelir vergisi mükellefi olduğu, faaliyetinin devam ettiği, işletme hesabı esasına göre defter tuttuğu, V.U.K.'nun 176. Maddesine göre 2.sınıf tacir olduğunun bildirildiği görülmüştür.

Bakırköy ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyası UYAP sistemi üzerinden celp edilmiş olmakla incelenmesinde; alacaklı davacı şirket tarafından borçlu davalı hakkında cari hesap ekstresinden kaynaklı 9.548,68-TL asıl alacak, 339,11-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 9.887,79-TL alacağın tahsili istemiyle takip başlatıldığı, ödeme emrinin davalı borçluya 27/11/2019 tarihinde tebliğ edildiği ve davalı borçlu tarafından 28/11/2019 tarihli dilekçe ile borca, faize ve ferilere itiraz edilmesi üzerine 29/11/2019 tarihinde takibin durdurulmasına karar verildiği, itirazın alacaklı vekiline tebliğ olunmadığı, bu nedenle iş bu itirazın iptali davasının yasal süre içerisinde açıldığı görülmüştür.

Davalı tarafça, verilen kesin süre içerisinde uyuşmazlık dönemine ilişkin ticari defter ve kayıtları Mahkememize sunulmamış, defter ve kayıtların nerede olduklarına dair beyanda bulunulmamıştır.

Mahkememiz dosyası tarafların iddia ve savunmaları, sunulan deliller, dosya kapsamı belgeler, Bakırköy .. İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyası ve her iki tarafa ait ticari defter ve kayıtlar incelenmek suretiyle; tarafların ticari defterlerinin usulüne uygun tutulup tutulmadığının, lehlerine delil niteliğinde olup olmadığı hususları ile takip tarihi itibariyle davacının alacaklı olup olmadığı, alacaklı ise alacağın miktarı, davacının talep edebileceği faiz var ise, türü, oran ve miktarı hususlarında rapor düzenlenmek üzere SMMM bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi tarafından düzenlenen rapor mahkememiz dosyasına ibraz edilmiş;

26/10/2021 havale tarihli bilirkişi raporunun incelenmesinde özetle; "...Davacı şirkete ait 2019 yılı ticari defterlerinin açılış tasdikleri ile yıl sonunda yaptırılması gereken kapanış tasdiklerinin yasal süresinde T.T.K. hükümlerine göre usulüne uygun yaptırılmış olduğu ve davacı şirketin 2019 yılı ticari defterlerini T.T.K. hükümlerine göre usulüne uygun tutmasından dolayı tarafın ticari defterlerinin sahibi lehine delil niteliği taşıdığı, taraflar arasındaki ticari ilişkinin 2019 yılında başladığı, davacı şirketin 2019 yılında davalı tarafa kesmiş olduğu faturaların toplamının 10.855,26-TL olduğu,

bu faturalara karşılık davalı tarafın 1.306,59-TL ödeme yaptığı, faturaların açık fatura olarak düzenlendiği, teslim alan kısımlarının imzalı olduğu, neticeten. Bakırköy .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyası ile icra takibinin başlatıldığı 12/11/2019 tarihinde cari hesabına istinaden davacı şirketin toplam 9.548,67-TL alacağının bulunduğu" değerlendirme ve tespitlerinin yapıldığı anlaşılmıştır.

Bilirkişi raporu taraflara tebliğ edilmiş, bilirkişi raporuna karşı itirazda bulunulmamıştır.

26/10/2021 havale tarihli bilirkişi raporu dosya kapsamına uygun ve denetime elverişli bulunmuştur.

İİK'nun 67. maddesinde "Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir." hükmüne yer verilmiştir.

İcra ve İflas Kanunu'un 67/2.maddesinde "Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir." hükmüne yer verilmiştir.

Mahkememizce yapılan yargılama, iddia, savunma, sunulan ve toplanan deliller, yukarıda açıklanan yasal düzenlemeler, Bakırköy ...

İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyası, 26/10/2021 havale tarihli bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre; taraflar arasında gıda ürünleri alım satımına dayalı ticari bir ilişki bulunduğu, bu ilişki kapsamında davacı tarafça düzenlenen fatura bedellerinin davalı tarafından ödenmediği ve davacı tarafından alacaklı olduğu iddia edilerek davalı hakkında icra takibine girişildiği, davalı tarafça borca, faiz ve ferilerine itiraz edilmesi üzerine işbu itirazın iptali istemli davanın açıldığı,

taraflar tacir olup delil olarak ticari defterlere dayanıldığından TTK'nun 83 ile 85 ve HMK'nun 222'nci maddeleri uyarınca tarafların ticari defter ve belgeleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verildiği, davalı tarafça ihtara rağmen ticari defter ve kayıtların Mahkemeye sunulmadığı ve yerinin de bildirilmediği, 26/10/2021 havale tarihli bilirkişi raporunda, davacı şirketin 2019 yılı ticari defterlerini T.T.K. hükümlerine göre usulüne uygun tutmasından dolayı tarafın ticari defterlerinin sahibi lehine delil niteliği taşıdığı, taraflar arasındaki ticari ilişkinin 2019 yılında başladığı,

davacı şirketin 2019 yılında davalı tarafa kesmiş olduğu faturaların toplamının 10.855,26-TL olduğu, bu faturalara karşılık davalı tarafın 1.306,59-TL ödeme yaptığı, faturaların açık fatura olarak düzenlendiği, teslim alan kısımlarının imzalı olduğu, neticeten. Bakırköy .... İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı takip dosyası ile icra takibinin başlatıldığı 12/11/2019 tarihinde cari hesabına istinaden davacı şirketin toplam 9.548,67-TL alacaklı olduğu hususlarının tespit edildiği, davalı tarafça ihtara rağmen ticari defter ve kayıtların Mahkemeye sunulmadığı ve yerinin de bildirilmediği, davalının defterlerini sunmayarak davacının ticari defter kayıtlarının HMK'nın 222/3. maddeye göre lehine delil oluşturup oluşturmadığının tam olarak incelenebilmesine 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu 2. maddesi ile 6100 sayılı HMK' nın 29. maddesi kapsamında dürüstlük-hakkaniyet ilkesine aykırı bir şekilde engel olduğu,

bu durumda davacının ticari defter kayıtları ile alacağın varlığının ispatlandığı anlaşılmakla; denetime uygun ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporu ve davalının icra takibinden önce temerrüde düşürülmediği dikkate alınarak davanın kısmen kabulü ile, davalının Bakırköy ..

İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazının kısmen iptali ile, takibin 9.548,67-TL asıl alacak üzerinden devamına karar vermek gerekmiş, taraflar arasındaki uyuşmazlık konusu alacağın faturaya dayalı olması sebebiyle alacağın likit ve bilinebilir olduğu dikkate alınarak asıl alacağın % 20'si oranında, borçlu davalının icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde tüm hususları içerir hüküm kurulmuştur.

Katip ... · ¸ Hakim ... · ¸