Bakırköy 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/673 K.2019/31

Mahkememizde görülmekte olan Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili vermiş olduğu dava dilekçesinde özetle; müvekkili davacıya ortaklığının son bulduğu ...Limited Şirketinin elektrik borcu bulunduğu iddiasıyla davalı Elektrik şirketi tarafından icra takibi başlatıldığını, müvekkili davacının ortaklığının sona erdiği şirketin borçlarından dolayı sorumluluğunun bulunmadığını, noter vasıtasıyla tasdikli devir ve temlik sözleşmesi ile müvekkiline ait 10.000,00 TL'lik ortaklık payının şirketin diğer ortağı ....'a devredilerek şirket ortaklığının sona erdirildiğini, bu durumun 29/03/2013 tarihli ve 8289 sayılı Türkiye Ticaret Sicili gazetesinde ilan edildiğini,

payını devreden şirket ortağının 2 yıllık sorumluluk süresinin sona ereceğini, BK madde 220 dikkate alındığında sorumluluk süresinin son tarihinin 29/03/2015 olduğunu bu tarihten sonra müvekkili davacının ortaklığının sona erdiği şirketin borçlarından dolayı sorumluluğunun kalmadığını beyanla davanın kabulüne, müvekkili davacının davalıya borçlu olmadığına, yargılama giderleriyle vekalet ücretinin de davalıya tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı tarafa usulünce tebligat yapıldığı cevap verilmediği anlaşılmıştır. Delillerin Değerlendirilmesi ve Gerekçe:

Dava Abone Sözleşmesinden kaynaklı Menfi Tespit davasıdır. Türk Ticaret Kanununun 573. maddesine göre Limited Şirket bir veya daha çok gerçek veya tüzel kişi tarafından bir ticaret ünvanı altında kurulur; esas sermayesi belirli olup bu sermaye esas sermaye paylarının toplamından oluşur. Limited Şirket, borç ve yükümlülükleri dolayısıyla sadece malvarlığıyla sorumludur (m. 602). Limited ortaklık ortaklarının ortaklık alacakları karşısında sorumlulukları yoktur.

Onlar aleyhine ortaklık borçları için herhangi bir takip yapılamaz. Ancak kamu borçları hakkında farklı bir düzenleme söz konusudur. 6183 sayılı Kanunun 35/1. maddesine göre. “Limited Şirket ortakları, şirketten tamamen veya kısmen tahsil edilemeyen veya tahsil edilemeyeceği anlaşılan kamu alacağından sermaye hisseleri oranında doğrudan doğruya sorumlu olurlar ve bu Kanun hükümleri gereğince takibe tabi tutulurlar".

Doğrudan ortaklara başvurabilmek için amme borcunun ortaklıktan tahsil edilememiş olması gerekmektedir. Ortakların sorumluluğu ise sermaye hisseleri oranındadır" (Berna Öztürk - Türk Sosyal Güvenlik Hukukunda Primler - Ankara 2016 - Sayfa 254).

“6183 sayılı AATUK'nun 35. maddesi, limited ortaklık ortaklarının ortaklıktan tamamen veya kısmen tahsil edilemeyen veya tahsil edilemeyeceği anlaşılan amme alacağından sermaye hissesi oranında sorumlu olacağını düzenlemiştir. Öncelikle burada ortakların sorumluluğu ikinci derecededir. Dolayısıyla bu kapsamdaki limited ortaklığın kamu borçlarından dolayı, kanuni şartlar oluşursa, limited ortaklık ortaklarına da başvurulabilmesi olanaklıdır.

Böylelikle amme alacakları bakımından kamu kurumlarına ayrıcalık tanınmış olmaktadır. Gerçektende ortaklığın normal alacaklıları (örneğin bir banka, ortaklığa mal satan tacır vs...) hiçbir şekilde ortakları takip edemezken, kamu kurumları kamu alacaklarından dolayı ortaklara başvurabilecektir. Böylelikle kamu kurumlarına diğer alacaklılara oranla imtiyaz sağlandığı söylenebilir.

Ortaklara başvurunun kanuni şartları bakımındansa şunlar belirtilmelidir. Bir kere, ortakların ortaklığın kamu borçlarından dolayı sorumluluğu, ikinci derecededir. Birinci derecede sorumluluk limited ortaklık tüzel kişiliğine aittir. Amme borcundan dolayı ortakların şahsi malvarlığına başvurulabilmesi, ancak bunun ortaklıktan tahsil edilememesi şartına bağlıdır.

Tahsil edilememe durumununda aciz fişi veya aciz vesikasıyla belirlenmiş olması gerekir” (Oruç Hami Şener - Teorik ve Uygulamalı Ortaklıklar Hukuku – Kasım 2012 - S 711 vd.).Tüm yukarıda açıklananlar doğrultusunda, somut olaya gelince; davalı Kurum tarafından elektrik borçlarının tahsili amacıyla yapılan icra takibinde davacının sorumluluğuna başvurulmuştur ancak dava konusu borcun amme alacağı olmadığı, amme alacağı kabul edilse dahi ortaklıktan tahsil edilememesi şartının oluşması gerektiği, tahsil edilememe durumununda aciz fişi veya aciz vesikasıyla belirlenmiş olması gerektiği anlaşılmakla Bakırköy .....

İcra Dairesi ....Esas sayılı dosyada menfi tespit istemin kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.