Bakırköy 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/20 K.2020/658

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA

Davacı vekili Bakırköy Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesi'ne verdiği 09/01/2020 harçlandırma tarihli dava dilekçesinde; sigortalılarından ... 'ın geçirdiği iş kazası sonucu malul kalması üzerine uğranılan zararının tahsilini teminen Bakırköy...İş Mahkemesinde ... Esas sayılı dosyası ile rücuan alacak davası açıldığını, mahkemenin 18/04/2016 tarih, ...

Karar sayılı kararı ile bir kısım alacaklarının hüküm altına alındığını, bu davada hükmedilmeyen bakiye kurum alacağının tahsilini teminen bu kez Bakırköy .... İş Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyası ile rücuan alacak davası açıldığını, mahkemece davalı Tasfiye Halinde ... Gıda Turizm Tic.

Ltd.Şti. tasfiye memuruna tebligat yapılamadığını ve İstanbul Ticaret Odası Ticaret Sicil Müdürlüğü kayıtları dosyaya getirtildiğini, İstanbul Ticaret Odası Ticaret Sicil Müdürlüğünce müzekkereye verilen cevabi yazıda. Tasfiye Halinde ... Gıda Turizm Tic.

Ltd.Şti.'nin son tescilinin ,3/11/2016 tarihi olduğu, şirketin tasfiye sonunun 3/11/2016 tarihinde tescil olunduğundan sicil kaydının terkin olduğu hususu bildirildiğini, İstanbul Ticaret Odası Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün yazısı üzerine dava dosyasında, şirketin ihyası için yetki İstenmiş ve talepte bulunulmuş olup tasfiye halinde .... Gıda Turizm Tic.

Ltd.Şti.'nin yeniden ihyası yönünden dava açmak üzere yetki verildiğini, kurumlarının davalı şirketten alacağının olup, şirketin tasfiyesi 03/11/2016 tarihinde kapatıldığını, ticaret sicildeki kaydı da silindiğini, her ne kadar şirketin sicil kaydı terkin edilmiş ise de alacaklarının gözetümediğinden tasfiye gerçek olarak tamamlanmadığını, bu nedenlerle tasfiye olmuş davalı şirketin ihyası ile ihyanın ticaret sicil kayıtlarına testi edilerek tüzel kişilik kazandırılmasını, tasfiye memuru tayinine karar verilmesini, mahkeme masrafları ile vekâlet ücretinin davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

SAVUNMA

Davalı ... Müdürlüğünün vekilinin 10/02/2020 tarihli cevap dilekçesinde özetle; Ticaret sicil müdürlüğü, TTK m.32 ve Ticaret sicili yönetmeliği m.34 hükmü çerçevesinde işlem yapıldığını, tasfiye sürecinde yetki ve sorumluluk şirket '' tasfiye memuru''nda olduğunu, müvekkili davanın açılmasına sebep olmadığını, bu nedenle yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulamayacağını bildirmiştir.

Davalı ...'ya usulüne uygun davetiye tebliğ edilmiş ise de, davalının davaya cevap vermediği anlaşılmıştır.

DELİLLER ve GEREKÇE:

Dava, hukukî niteliği itibariyle;6102 sayılı TTK'nın 545 ve devamı maddeleri uyarınca açılmış şirketin ihyası ile ticaret siciline tescili davasıdır.

İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünden gönderilen sicil kayıtları incelendiğinde; .... sicil nosunda kayıtlı Tasfiye Halinde ... Gıda Turizm Ticaret Limited Şirketi'nin son tescilini 03/11/2016 tarihinde yaptırdığı, şirketin 14/11/2014 tarihinde tasfiyesine karar verildiğinin 18/11/2010 tarihinde tescil edildiği, tasfiyesinin sona erdiğinin ise 03/11/2016 tarihinde tescil edildiği ve sicil kaydının terkin edildiği,ortaklar kurulu kararı ile şirkete tasfiye memuru olarak davalı gerçek kişinin seçildiği görülmüştür.

İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından gönderilen sicil kayıtları incelendiğinde ihyası istenen şirketin terkin olmadan önce merkez adresinin Bahçelievler / İstanbul olduğu, buna göre mahkememizin 6102 sayılı TTK'nun 547/1 maddesi anlamında kesin yetkili olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan yargılama, toplanan deliller, incelenen mahkeme dosyası, ticaret sicil kayıtları birlikte değerlendirildiğinde ;TTK'nun 543'ncü maddesi uyarınca, tasfiye halinde bulunan şirketin tasfiyesinin kapanması ve terkin işlemlerinin yapılabilmesi için tüm borçlarının tasfiye edilmiş olması, TTK'nun 545'nci maddesine göre yapılan sicilden terkin işleminin hukuka uygun bir terkin işlemi sayılabilmesi için tasfiyenin de usulüne uygun olarak sona erdirilmiş olması gerekmektedir.

Anonim şirketin tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinmesiyle sona erer. Ancak tüzel kişiliğin sona ermesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmış ise , tüzel kişilik ticaret sicilden silinmiş olsa bile anonim şirket tüzel kişiliğinin sona erdiği kabul edilemez.

Bir tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda bir hukuki işlemdir. Bu karar ve işlemin hataya dayanması halinde gerçek anlamda bir tasfiye işleminden söz edilemez.

Hata veya kasta dayalı şeklen gerçekleşmiş bir tasfiyenin kaldırılmasını, gerek o işlemi gerçekleştirenler, gerekse bundan zarar görenler isteyebilirler, ayrıca tasfiye halinde bulunan bir şirketten alacaklı olan kişinin yapılan ilanlara rağmen alacağını yazdırmaması alacağın düşmesini gerektirmez.

Somut uyuşmazlıkta; davacının Bakırköy ... ncü İş Mahkemesi'nde açtığı davada taraf teşkilinin sağlanması ve davanın yürütülüp sonuçlanması gerektiğinden davayı açmakta hukuki yararlarının bulunduğu, bu davada davalı olan Tasfiye Halinde ...

Gıda Turizm Ticaret Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin tasfiyenin sonlandırılması nedeniyle sicilden terkin edildiği, davalarda taraf teşkilinin sağlanması ve yargılamanın yürütülebilmesi için şirketin ihya edilmesi gerektiğinden davanın kabulüne, şirketin tüzel kişiliğinin yeniden ihyasına, ek tasfiye işlemlerini yapması için 6102 Sayılı TTK.nun 547/2'nci maddesi uyarınca eski tasfiye memuru olan davalı ...'nın, şirketin tasfiye memuru olarak atanmasına, keyfiyetin karar kesinleştiğinde tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği sonucuna varılarak aşağıdaki gibi hüküm fıkrası oluşturulmuştur.