Bakırköy 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/890 K.2021/58

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA

Davacı vekili Bakırköy Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesi'ne verdiği 04/12/2020 harçlandırma tarihli dava dilekçesinde. Sigortalılarından ... sigorta sicil numaralı ...'ın 10.08.2010 tarihinde geçirdiği iş kazası sonucu malul kalması üzerine uğranılan zararının tahsilini teminen Bakırköy ..... İş Mahkemesi ... Esas sayılı dosya ile rücuen alacak davası açıldığını, mahkemece davalı ...

Arıtma Cihazları Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'ne tebligat yapılamadığını ve İstanbul Ticaret Odası Ticaret Sicil Müdürlüğü kayıtları dosyaya getirtildiğini, İstanbul Ticaret Odası Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce müzekkereye verilen cevabi yazıda; şirketin tasfiyesinin sona erdiği 18.04.2018 tarihinde tescil edildiğinden sicil kaydının terkin olduğu hususu bildirildiğini, dosyanın 18.09.2020 tarihli ara kararı ile;

davalı şirket ile ilgili ihya davası açmak üzere yetki verilmesine karar verildiğini, davalı şirketten alacağı olup, her ne kadar şirketin sicil kaydı terkin edilmiş ise de alacaklarının gözetilmediğinden tasfiye gerçek olarak tamamlanmadığını, bu sebeple tasfiyenin ve şirketin ihyası için dava açma zarureti hasıl olduğunu, bu sebeplerle davanın kabulü ile davalı şirketin ihya edilerek ticaret sicilindeki terkin kaydının kaldırılmasını, yargılama gideri ve avukatlık ücretinin karşı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

SAVUNMA

Davalı ... vekilinin cevap dilekçesini özetle.

Davacı tarafça dava konusu ... şirketinin ihyası talebini kabul ettiklerini, yargılama giderlerinden ve vekalet ücretinden müvekkilinin sorumlu tutulmamasını talep ettiklerini,zira huzurdaki davanın açılmasına müvekkilinin neden olmadığını, müvekkili ortaklar kurulu kararı gereğince ve yasaya uygun olarak şirketin tasfiye işlemlerini yürüttüğünü ve sonuçlandırdığın, şirketin tasfiye kararı aldığı ve yasal ilanların yapılması ile resmen tasfiye olduğu tarihte davacı kurumun alacağının varlığından ve miktarından (davacı kurumun alacağının varlığını ve miktarını kabul etmemekle birlikte) müvekkilinin bilgisi olmadığını,

davacı kurum tarafından açılan alacak davasına konu alacağın doğum tarihi 2019 tarihli olup, tasfiye tarihinden (2018) sonraki tarih olduğunu, davacı kurumun alacağı tasfiye edilen şirketin kayıtlarında yer almadığını, davacı kurum tarafından ihyası talep edilen şirkete karşı açılan alacak davasına konu alacağın varlığından ve miktarından müvekkilinin ancak mahkemeniz davası ile haberdar olduğunu, işbu davadan önce müvekkiline yada tasfiye edilen şirkete yapılmış bir bildirimin olmadığını,

bu nedenle mahkemece şirketin ihyasına karar verilecek ise yargılama giderlerinden müvekkilinin sorumlu tutulmamasını ve yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasını bu nedenlerle davayı kabul ettiklerini, mahkemece dava konusu şirketin ihyasına karar verilecek ise; davanın açılmasına müvekkilinin neden olmadığından ve davayı kabul ettiğinden müvekkilinin yargılama giderlerinden sorumlu tutulmamasına, yargılama giderlerinin davacı üzerinden bırakılmasına, şirketin Bakırköy ....

İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasında devam eden yargılama ile sınırlı olarak ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğüne usulüne uygun tebligat yapıladığı ancak davalı cevap dilekçesi sunmadığı görüldü.

DELİLLER ve GEREKÇE:

Dava, hukukî niteliği itibariyle;6102 sayılı TTK'nın 545 ve devamı maddeleri uyarınca açılmış şirketin ihyası ile ticaret siciline tescili davasıdır.

İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünden gönderilen sicil kayıtları incelendiğinde; .... sicil nosunda kayıtlı Tasfiye Halinde ... Arıtma Cihazları Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin son tescilini 18/04/2018 tarihinde yaptırdığı, şirketin 16/08/2017 tarihinde tasfiyesine karar verildiğinin 11/09/2017 tarihinde tescil edildiği, tasfiyesinin sona erdiğinin ise 18/04/2018 tarihinde tescil edildiği ve sicil kaydının terkin edildiği,genel kurul kararı ile şirkete tasfiye memuru olarak davalı gerçek kişinin seçildiği görülmüştür.

İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından gönderilen sicil kayıtları incelendiğinde ihyası istenen şirketin terkin olmadan önce merkez adresinin ... / .... olduğu, buna göre mahkememizin 6102 sayılı TTK'nun 547/1 maddesi anlamında kesin yetkili olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan yargılama, toplanan deliller, incelenen mahkeme dosyası, ticaret sicil kayıtları birlikte değerlendirildiğinde ;TTK'nun 543'ncü maddesi uyarınca, tasfiye halinde bulunan şirketin tasfiyesinin kapanması ve terkin işlemlerinin yapılabilmesi için tüm borçlarının tasfiye edilmiş olması, TTK'nun 545'nci maddesine göre yapılan sicilden terkin işleminin hukuka uygun bir terkin işlemi sayılabilmesi için tasfiyenin de usulüne uygun olarak sona erdirilmiş olması gerekmektedir.

Anonim şirketin tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinmesiyle sona erer. Ancak tüzel kişiliğin sona ermesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmış ise , tüzel kişilik ticaret sicilden silinmiş olsa bile anonim şirket tüzel kişiliğinin sona erdiği kabul edilemez.

Bir tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda bir hukuki işlemdir. Bu karar ve işlemin hataya dayanması halinde gerçek anlamda bir tasfiye işleminden söz edilemez.

Hata veya kasta dayalı şeklen gerçekleşmiş bir tasfiyenin kaldırılmasını, gerek o işlemi gerçekleştirenler, gerekse bundan zarar görenler isteyebilirler, ayrıca tasfiye halinde bulunan bir şirketten alacaklı olan kişinin yapılan ilanlara rağmen alacağını yazdırmaması alacağın düşmesini gerektirmez.

Somut uyuşmazlıkta; davacının açtığı davada taraf teşkilinin sağlanması ve davanın yürütülüp sonuçlanması gerektiğinden davayı açmakta hukuki yararlarının bulunduğu, bu davada davalı olan Tasfiye Halinde ...

Arıtma Cihazları Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin tasfiyenin sonlandırılması nedeniyle sicilden terkin edildiği, davalarda taraf teşkilinin sağlanması ve yargılamanın yürütülebilmesi için şirketin ihya edilmesi gerektiğinden davanın kabulüne, şirketin tüzel kişiliğinin yeniden ihyasına, ek tasfiye işlemlerini yapması için 6102 Sayılı TTK.nun 547/2'nci maddesi uyarınca eski tasfiye memuru olan davalı ....'ın, şirketin tasfiye memuru olarak atanmasına,

keyfiyetin karar kesinleştiğinde tescil ve ilanına,davalı tasfiye memuru her ne kadar davayı kabul etmiş ise de HMK'nın 308/2 nci maddesi uyarınca kabulün ancak tarafların üzerinde serbestçe tasarruf edebilecekleri davalarda hüküm doğurması,huzurdaki davanın tarafların üzerinde serbestçe tasarruf edebilecekleri davalardan olmaması nedeniyle kabulün hüküm doğurmadığından,davacı lehine tam vekalet ücreti verilmesi ve harcından tamamen alınmasına karar verilmesi gerektiği sonucuna varılarak aşağıdaki gibi hüküm fıkrası oluşturulmuştur.