Bakırköy 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/796 K.2019/382

Yukarıda isim ve adresleri yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın açık yargılaması ve dosyanın tetkiki sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

davacı vekili özetle; davacının ortağı olduğu, davalının .... sicil nosunda kayıtlı bulunan .... İnşaat Malzemeleri Tic.

Ve Sanayi Limited Şirketinin 08/01/1987 tarihinde kurulduğunu, şirketin Bakırköy ....Noterliğinin 07/12/2010 tarih ve.... sayı ile onaylı ortaklar kararı ile tasfiyeye girdiğini ve tasfiye işlemlerinin 22/12/2010 tarih ve .....sayı ile ticaret sicil gazetesinde yayınlandığını ve tescil edildiğini, Tasfiye işlemleri yasal süre sonunda sonuçlandırılarak, Eyüp .....

Noterliğ'nin 23/01/2012 tarih ve ... sayı no'lu Ortaklar Kurulu kararı kapsamında karar alınmak suretiyle, şirketin kaydı silindiğini, bu kayıtta 30/01/2012 tarih ve .... sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlanarak, şirketin kaydının terkin edildiğini, terkin edilen şirketle ilgili olarak ....

İnşaat Malzemeleri Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi adına Şarköy Tapu Müdürlüğü'nde kayıtlı bulunan .... .... ....,....Mevki, ....pafta, ...parsel saylılı 431 m² miktarlı arsa vasflı taşınmaz mevcut iken, işbu taşınmazın usulsüz satışı yapıldığı gerekçesi ile Şarköy Asliye Hukuk Mahkemesi dosyasının 15/02/2017 tarihli celsesinde, .... İnş. Malz. Tic. ve San. Lti. Şti.

İçin ihya davası açmak üzere yetki verildiğini, bu yetki kapsamında iş bu davanın açıldığını Şarköy Asliye Hukuk Mahkemesinin ilgili dosyasından verilen yetki kararı kapsamında şirketin ihyası davası Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası ile açılmış olduğu, iş bu davada tasfiye memuru aleyhine dava açılması sehven unutulmuş olduğunu bu nedenle işbu davanın açıldığından bahisle .... sicil nosunda kayıtlı bulunan .... İnşaat Malzemeleri Tic.

Ve Sanayi Limited Şirketinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı ... vekili özetle; yapılan işlemde herhangi bir usulsuzlük bulunmadığını ve yasal hasım olmaları nedeniyle aleyhlerine yargılama giderine hükmedilemeyeceğinden davanın reddini savunmuştur.

Davalı ... cevap dilekçesinde: işbu davanın Şarköy Asliye Hukuk Mahkemesinin ....esas sayılı dosyasından alınan kararla davanın konusu ile sınırlı ihya amacıyla ikame edilmiş olup son tasfiye memuru oduğunu ve zaruri olarak davaya taraf kabul edildiğini, dava konusu vakıa ile ilgili sonuca ulaşılmasını istemekle ihya ya yönelik itirazının olmadığını ihya talebini kabul ettiğini, ihya talebini kabul etmesi nedeniyle HUMK gereği sebebiyet vermediği dava nedeniyle tarafına mahkeme masrafı ve avukatlık ücreti yüklenmemesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava, sicilden terkin edilen şirketin ihyası talebine ilişkindir.

Limited şirketin tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinmesi (terkini) ile sona erer. Tüzel kişiliğin sona ermesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz yapılmış olması gerekir. Şayet, tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, limited şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulü olanaksızdır.

Bir tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi, aynı zamanda Borçlar Hukukuna ilişkin bir hukuki işlem olup, bu karar ve işlemin hataya dayanması karşısında gerçek anlamda bir tasfiye işleminden söz edilemez. Hataya veya kasta dayalı, şeklen gerçekleşmiş bir tasfiyenin kaldırılmasının gerek o işlemi gerçekleştirenlerce, gerekse bundan zarar görenlerce istenebilmesi Borçlar Hukukunun temel kurallarından biridir. (Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 27.01.1999 gün ve 1999/10-1-1 sayılı kararı).

Bu durumda, tüzel kişiliğin yeniden ihyasına gidilerek yargılamanın limited şirket tüzel kişiliğine karşı devamının sağlanması gerekmektedir.

6102 sayılı TTK.nun 547. maddesi:

(1)Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.

(2)Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir. Hükmünü içermektedir.

Tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları, Bakırköy .....

Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas sayılı dava dosyası,Şarköy Asliye Hukuk Mahkemesinin ....esas sayılı dosya örneği, Ticaret sicil kaydı, tapu kayıtları ve tüm dosya kapsamına binaen; davaya konu şirketin tasfiyenin sona erdiği 24/01/2012 tarihi itibari ile sicilden terkin edildiği, oysaki davacı tarafından sicilden terkin edilen şirket aleyhine açılmış Şarköy Asliye Hukuk Mahkemesinin ....esas sayılı dosyasının mevcut bulunduğu,

bu hali ile tasfiyenin tamamlanmış olduğundan bahsedilemeceği ve bu ek işlemler sonuçlanıncaya kadar şirketin yeniden tescilinin gerektiği anlaşılmakla aşağıdaki şekilde davanın kabulüne karar verilmiş, davalı ... müdürlüğünün iş bu davada yasal hasım olması karşısında bu davalı aleyhine yargılama giderlerine hükmedilmemiştir.

Başkan ... · ¸(e-imzalıdır) · Üye ... · ¸(e-imzalıdır) · Üye ... · ¸(e-imzalıdır) · Katip ... · ¸(e-imzalıdır)