Bakırköy 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/356 K.2019/335

Mahkememizde görülmekte olan davanın yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dilekçesinde özetle; davalı şirkete ait .... ili, .... ilçesi, ... Mahallesi;....mevkinde bulunan .... ada .... nolu parselin ....oranındaki hissenin 06/06/2012 tarihinde ... yevmiye sayılı işlem ile ¨255.000,00 bedelle diğer davalı ...'A satıldığını, müvekkili ... ile ...'ın davalı şirkette %50 şer oranında ortak olduklarını, Bakırköy ... Asliye Ticaret MAhkemesi'nin ...esas sayılı ve Bakırköy ...

Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas sayılı dava dosyalarında şirketin yetersiz ve kötü niyetli bir biçimde yönetildiği, içinin boşaltılmaya çalışıldığı ve amacın müvekkilden mal kaçırmak olduğunun ortaya konduğu, satış işleminde muvazaa bulunduğunu, dava konusu taşınmazın şirketin tek mal varlığı olduğunu belirterek satışa konu işlemin muvazaa nedeni ile iptaline ve hissenin davalı şirket adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ... vekili cevap dilekçesinde özetle ; davacının aktif dava ehliyetinin bulunmadığını, muvazaa iddiasının doğru olmadığını, müvekkilinin taşınmazın bedelini ödeyerek satın aldığını bildirmiş, davanın reddini talep etmiştir.

Mahkememizce verilen kararın temyiz edilmesi üzerine Yargıtay.... Hukuk Dairesi'nin ....esas, ... karar sayılı ilamı ile "Limited şirket müdürlerinin temsil yetkisinin kapsamı, somut olaya uygulanması gereken mülga 6762 sayılı TTK'nın 542. maddesi yollaması ile aynı Yasa'nın 321. maddesinde belirlenmiştir.

Bu maddede, temsile yetkili olanların şirketin maksat ve konusuna dahil olan her nevi işleri ve hukuki muameleleri şirket adına yapmak ve şirket unvanını kullanmak hakkını haiz oldukları belirtilmiştir. Davalı şirketin anasözleşmesinin “Maksat" başlığını taşıyan 3. maddesinde, şirketin konusu ile ilgili taşınmaz mal alımı ve satımı yapılabileceği belirtilmiştir.

Açıklanan yasa hükümlerine ve şirket anasözleşmesine göre, kural olarak şirketi temsile yetkili müdürün şirkete ait bir malvarlığı üzerinde tasarrufta bulunabileceğinin kabulü gerekir. Ancak bu malvarlığının, şirketin sahip olduğu tek malvarlığı olduğunun ve şirketin varlığını sürdürebilmesi için hayati önemi haiz bulunduğunun belirlenmesi halinde bu kez, anılan devir yönündeki taahhüdün geçerli olabilmesi için ortaklar kurulundan karar alınması gerekmektedir.

Esasen açıklanan husus mahkemece kabul edilmiş ise de bu çerçevede hüküm kurmaya yeterli derecede araştırma ve inceleme yapılmamıştır. Zira, davalı şirket adına başka bir malvarlığı bulunup bulunmadığı araştırılmadığı gibi dava konusu taşınmazın, şirketin varlığını sürdürmesi için hayati önemi haiz olup olmadığı yönünde de denetime elverişli bir inceleme yapılmamıştır.

Bu durumda mahkemece, davalı şirketin tüm malvarlığının araştırılması ve gerekirse bir bilirkişi heyeti oluşturularak şirket kayıtları üzerinde de inceleme yaptırılması suretiyle dava konusu taşınmazın, davacı şirketin sahip olduğu tek malvarlığı olup olmadığının ve şirketin varlığını sürdürebilmesi için hayati önemi haiz bulunup bulunmadığının denetime açık olacak bir biçimde tespit ettirilmesi ile sonucuna göre karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde eksik incelemeye dayalı olarak hüküm tesisi doğru olmamış, kararın bu nedenle bozulması gerekmiştir." denilerek bozma kararı verildiği,

usul ve yasaya uygun bulunan bozma ilamına uyularak yapılan yargılamada bozma ilamında belirtilen hususların incelenmesi için bilirkişiden rapor alındığı, bilirkişi 11/01/2019 havale tarihli raporunda; dava konusu taşınmazın ticari defter kayıtlarına göre ve tapu sicil kayıtlarına göre davalı şirketin tek taşınmazı olduğunun tespit edildiği, iş adreslerine ilişkin yapılan tetkikler neticesinde davalı şirketin 19.06.2009 tarih ve 7336 sayılı ....’de iş adresi değişikliği ilan etmiş ve adresini; “....

Mahallesi, .... Cd. N....

Güngören/İSTANBUL” şeklinde ilan edildiğini, bu adresin dava konusu taşınmaza ilişkin adres ile aynı olduğu, ... kayıtlarında davalı şirketin adresi dava konusu taşınmazla aynı olduğu için Davalı şirketin 19.06.2009 tarihinden itibaren faaliyetlerini bu şirkette sürdüğünün kabul edildiği, davalı şirketin şu anda faal durumda olmadığı bilgisinin verildiği ve 2012 mizan kayıtlarından da durumun anlaşıldığı, hemen hemen tüp hesaplar kapatıldığı, faaliyetlerine devam etmediği için yerinde inceleme şansının da bulunmadığı, davalı şirketin ticari defter kayıtlarında herhangi bir makine teçhizat ekipman yer almadığı,

... ve .... kayıtlarına göre de davalı şirketin ana faaliyet konusu üretime ilişkin değil alım-satıma ilişkin olduğunun tespit edildiği, bu nedenle tesise herhangi bir makine teçhizat parkuru kurma gibi bir durum söz konusu olmadığı,

Şirketin varlığının sürdürebilmesi için hayati önemi haiz bulunması noktasında herhangi bir makine parkuru söz konusu olması durumunda başka bir yere naklinin çok daha maliyetli olacağı, ancak Davalı şirket ... kaydında adres değişikliğini ilan ettikten sonra gerçekten bu adreste faaliyetlerini sürdürmeye başladı ve başka yere kira ödemediyse önemli bir giderden tasarruf etmiş olacağı, kira gideri şirketler için önemli bir sabit gider olup, özellikle kârlılıkları düşük şirketlerin sabit gider niteliğinde kira giderine katlanması kârlılık başabaş noktalarını yukarıya çekmekte, bir başka ifadeyle kâra geçmek için daha fazla satış

yapması gerekmekte olduğu, özellikle finansal sıkıntı dönemlerinde şirketleri daha olumsuz etkilediğini, bu noktada şirketin mali durumuna ilişkin ticari defterlerinde yapmış oldukları analiz neticesinde şirketin sermayesini kaybettiği, net dönem zararı kaydettiğinin görülmekte olduğu, bu nedenle dükkanın satılması neticesinde katlanılacak olan kira gideri şirket açısından önem arz ettiği, davalı şirket borçlarını ödeme konusunda sıkıntıya düşmüş olsa bile şirketin 2012 mizan kayıtlarına göre 2012 yılı başında mali ve ticari borçlarını ödeyecek kasa ve banka mevcudu olduğunun görüldüğü,

şirketin devamlılığı için öncelikle aktiflerinde daha likit varlıklarla bu ödemeleri yapmaları gerektiği, davalı şirketin likit varlıklarının borçları ödeyebilecek tutarda olduğu düşünüldüğünde taşınmazın satışı borç ödemeleriyle de ilişkilendirilemeyeceği, sonuç olarak; şirketin tek taşınmazı dava konusu olan taşınmaz olduğu, şirket üretim şirketi olmadığından herhangi bir makine teçhizat parkuru kurulumunun söz konusu olmadığı,

bu nedenle başka bir ofise taşınma işlemi çok zor olmayacağı, şirketin varlığını sürdürebilmesi için hayati önemi haiz bulunmasında dikkate alınması gereken bir diğer nokta şirketin kârlılığının düşük olmasından dolayı önemli bir sabit gider olan kira giderine katlanması şirketi daha da zor duruma sokacağı, bir başka ifadeyle zaten zarar eden bir şirketin başka bir taşınmaza geçip kira ödemesi gerçekleştirme şirketi finansal anlamda daha da sıkıntıya sokabileceği, nitekim taşınmazın satışından sonra şirket faaliyetlerine devam etmemiş, 2012 yılı mizanında hemen hemen tüm hesapları kapattığı,

ayrıca 2012 yılı başında ticari ve mali borçlarını ödeyecek kasa ve banka mevcudu olduğu için taşınmazın satışı borç ödemesiyle de ilişkilendirilemeyeceğini bildirmiştir.

Dava, davacının da ortağı olduğu, davalı Limited şirkete ait tek malvarlığı olan taşınmazın diğer davalıya muvazalı olarak satıldığı iddiasıyla taşınmazın tapu kaydının iptali ile şirket adına tescili istemine ilişkindir.

Yargıtay bozma ilamında da belirtildiği üzere Limited şirket müdürlerinin temsil yetkisinin kapsamı, somut olaya uygulanması gereken mülga 6762 sayılı TTK'nın 542. maddesi yollaması ile aynı Yasa'nın 321. maddesinde belirlenmiştir. Bu maddede, temsile yetkili olanların şirketin maksat ve konusuna dahil olan her nevi işleri ve hukuki muameleleri şirket adına yapmak ve şirket unvanını kullanmak hakkını haiz oldukları belirtilmiştir.

Davalı şirketin anasözleşmesinin “Maksat" başlığını taşıyan 3. maddesinde, şirketin konusu ile ilgili taşınmaz mal alımı ve satımı yapılabileceği belirtilmiştir. Açıklanan yasa hükümlerine ve şirket anasözleşmesine göre, kural olarak şirketi temsile yetkili müdürün şirkete ait bir malvarlığı üzerinde tasarrufta bulunabileceğinin kabulü gerekir.

Ancak bu malvarlığının, şirketin sahip olduğu tek malvarlığı olduğunun ve şirketin varlığını sürdürebilmesi için hayati önemi haiz bulunduğunun belirlenmesi halinde bu kez, anılan devir yönündeki taahhüdün geçerli olabilmesi için ortaklar kurulundan karar alınması gerekmektedir.

Yaptırılan bilirkişi incelemesinde dava konusu taşınmazın, şirketin ticari defter ve kayıtları ile tapu sicil kayıtlarıyla tek taşınmaz olduğu tespit edilmiş ise de, .... ve .... kayıtlarına göre davalı şirketin ana faaliyet konusunun üretime ilişkin olmayıp, alım satıma ilişkin olduğu, bu nedenle tesiste herhangi bir makina teçhizat parkuru kurma gibi bir durum söz konusu olmadığı ve şirketin varlığını sürdürebilmesi için hayati öneme haiz bulunmadığı, nitekim davalı şirketin 07/05/2018 tarihinde farklı bir adreste kurulduğu, 19/06/2009 tarihinde adres nakli yaparak dava konusu olan taşınmaza taşındığı,

şirketin faaliyet alanının alım satım olduğu, daha önce de başka bir adreste faaliyetini devam ettirdiği, bu durumunda açıkça dava konusu taşınmazın davalı şirketin faaliyeti bakımından hayati öneme sahip olmadığını gösterdiği, ayrıca dava konusu taşınmazın bulunduğu bina da kat irtifakının kurulmayıp iskan ve kat mülkiyetinin olmadığı, davalı şirketin tarla niteliğindeki taşınmazın 1/12 payı olan 30,07 m²'sine sahip bulunduğu,

davalı tarafından devri yapılan payında taşınmazın 1/12'sine tekabül ettiği, davalı şirketin iskan ve kat irtifakı bulunmayan dava konusu taşınmazda faaliyetini sürdürmesinin hayati öneme haiz bulunmadığı anlaşıldığından davanın reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... Hakim ...