Bakırköy 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/79 K.2023/657

Yukarıda isim ve adresleri yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın açık yargılaması ve dosyanın tetkiki sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

davacı vekili özetle; davalı şirketlerin 28.10.2019 tarihli Genel Kurulunda, TTK 438 ve devami maddelerince ilkeleri düzenlenmiş Özel Denetçi atanmasını talep haklarını kullanarak, alanında uzman, bağımsız özel denetçiler tarafından; rapor düzenlenmesini genel kurulda talep etmiş olduklarını, Fakat bu taleplerinin genel kurulda red edildiğini, 2010 yılından bu yana kar etmediğini belirten şirketlerin, aktifinde kayıtlı taşınmazı ipotek vererek, yahut şirkete ait değerleri teminat göstererek ve diğer teminat imkanlarını kullanarak,

değişik bankalardan ve finans kurumlarından ne miktarda kredi kullanıldığının ve bu kredilerin nerelerde ne sebeple kullanıldıklarının tespiti, nakit hareketlerinin detaylı olarak incelenmesini, alınan kredilerin yanı sıra, şirketlere ait nakit girdilerinin nerelere kullanıldığının, ortaklar ya da üçüncü şahıslara aktarılıp aktarılmadığının tespitini, ortaklara ve üçüncü şahıslara şirket imkanlarının aktarılıp aktarılmadığının belirlenmesini, 2010 yılından bu yana kar etmediğini belirten şirketler üzerinde bulunan icra takiplerinin,

dayanağının hangi ticari ilişkiler olduğunun tespiti ile alacaklı görünen şahısların gerçekten davalı şirketten alacaklı olup olmadıklarının belirlenmesini, davalı şirketlerin çalıştırdığı işçilerin sayısı ile kullandıkları makine ve imalat girdilerinin değerlendirilmesini ve incelenmesini, makine, işçi sayısı ve imalat unsurları arasında var ise oransızlık ve usulsüzlüklerin tespitini, şirketin ve ortakların nakit hareketlerinin, banka, kasa ve mal hareketlerinin incelenmesini, şirket pay sahiplerinin hakları hilafına hususların tespitini, fason üretim olarak tabir edilen usul ile satış yaparak,

müşteri portföyünü yönlendirerek çeşitli paravan şirketler üzerinden (Örneğin ...

Pazarlama Ltd.Şti) ticaretini yapıp yapmadıklarının tespitini belirten hususlarda gerekli denetleme ve incelemenin yapılmasını ve rapor hazırlanması için davalı şirketlere özel denetçi atanmasını talep ettiklerini, sermaye yapısı, mali tablolar aşağıda yazılan hususlarda bilgi sahibi olmamaları sebebi ile özel denetçi incelemesinin, denetlemesinin zaruri olduğunu, zira davacı pay sahiplerinin ciddi zararlara ve hak kayıplarına uğramalarına rağmen bu hususlar hakkında ellerinden hiç bir şey gelmediği gibi hiç bir bilgi sahibi de olamadıklarını beyanla davalı şirketlere özel denetçi atanmasını talep ve dava etmişlerdir.

Davalılar tebligata rağmen davaya cevap dilekçesi ibraz etmiştir.

DELİLLER

Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas sayılı dava dosyası, davalı şirketlerin ticareti defterleri, davalı şirketlerin ticaret sicil kayıtları, davalı şirketlere ait araç kayıtlarını gösteren İstanbul İl Emniyet müdürlüğü yazısı, davalı şirketlerin UYAP entegrasyon ekranlarından alınan, menkul, gayrimenkul, araç sorgusu,

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava anonim şirkete özel denetçi atanması talebinden ibarettir.

Tarafların aktif ve pasif dava ehliyetleri denetlenip uyuşmazlık konuları re'sen belirlenerek taraflarca gösterilen deliller toplanmış ve konunun incelenmesinde uzmanlık gerektiren yönler olduğundan bilirkişi incelemesi yaptırılarak dava sonuçlandırılmıştır.

Mahkememizce aldırılan 14/11/2022 tarihli bilirkişi ek raporu bilimsel veri ve içeriğe sahip, denetime elverişli bulunması sebebiyle hükme esas alınmıştır.

... Mamuller Paz. A. Ş. ... tarihinde ... tarih ve ... sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde tescil ve ilan olarak .. hissesi ..., ... hissesi ... , ... hissesi ... , ... hissesi ..., ... hissesi ..., ... hissesi ... ve ... hissesi ... tarafından kurulmuştur. ... imalat San. Tic. A.Ş ... tarihinde ... tarih ve ... sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde tescil ve ilan olarak ... hissesi ... , ... hissesi ..., ... hissesi ... , ... hissesi ..., ... hissesi ..., ... hissesi ... ve ... hissesi ... tarafından kurulmuştur. Üsküdar ... Noterliğinin 22.04.2013 tarih ve ... sayılı Mirasçılık Belgesinde ....hissedarı ... ’in 16.04.2013 tarihinde vefat ettiği görülmüştür.

Mevcut dava dosyasından önce davalılar ... ve ... İmalat San. Tic. A.Ş.’nde Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinde davacılar tarafından ... sayılı bir dava dosyası açıldığı incelenen dava dosyasında görülmüştür.

6102 .sayıh Türk Ticaret Kanunu'nun (“TTK”) m. 438/1 hükmü uyarınca “Her pay sahibi, pay sahipliği haklarının kullanılabilmesi için gerekli olduğu takdirde ve bilgi alma veya inceleme hakkı daha önce kullanılmışsa, belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını, gündemde yer almasa bile genel kuruldan isteyebilir.” Özel denetim isteminde bulunabilmek için birtakım koşullar yerine getirilmelidir.

Davacıların iddiaları, celp edilen bilgi ve belgeler, Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... sayılı dosyası, alınan bilirkişi kök ve ek raporu ile tüm dosya kapsamına binaen; davacılar anonim şirkete denetçi atanmasını talep etmiş olup, taraf şirketlerin ticari defter ve kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yapılmıştır. Anonim şirketin yönetim kurulu üyelerinin devredilmez görev ve yetkileri arasında “muhasebe, finans

denetimi ve şirketin yönetiminin gerektirdiği ölçüde, finansal planlama için gerekli düzenin

kurulması … Pay, yönetim kurulu karar ve genel kurul toplantı ve müzakere defterlerinin tutulması, yıllık faaliyet raporunun ve kurumsal yönetim açıklamasının düzenlenmesi ve genel kurula sunulması, genel kurul toplantılarının hazırlanması ve genel kurul kararlarının yürütülmesi…” hususları da girmektedir (TTK. m. 375). Bu görevler dikkate alındığında, davalı şirketlerin yönetim kurulu üyelerinin, şirketin defter ve kayıtlarının tutulmasından

ya da en azından şirket adına almış oldukları ödemeleri şirketin ticari defter ve kayıtlarına işlenmelerinden sorumlu olmaları gerektiği açıktır. Dolayısıyla, şirketlerin elde etmiş olduğu gelirlerin ve şirketlere ödenen paraların usulüne uygun olarak şirketin menfaatlerine harcanmış olduğunun davalılar tarafından ispat

edilmesi gerekmektedir. Bu konuda ispat yükü, şirketin hesap ve kayıtlarını tutan ve şirketi

basiretli yönetmekle yükümlü olan davalı şirketlerin yönetim kurulu üyelerine aittir. Dosya kapsamından anılan hususlarda ispat yükümlülüğünün davalılar tarafından yerine getirilmemiş olduğu, davacı tarafça ibraz edilen deliller ve alınan bilirkişi raporu göz önüne alındığında, özel denetçi atanması konusunda somut ve kesin deliller bulunduğu, denetim yapılmasının dosya kapsamına uygun düştüğü anlaşılmış olmakla talebin kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Başkan ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Katip ... · e-imzalıdır