Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/982 K.2018/1562

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili beyanlarında özetle ; davalı taraf aleyhine ... 1.İcra Müdürlüğünün 2017/... sayılı takip dosyası ile icra takibi başlattıklarını, takip konusu alacağın davalıya ait reklam ilanlarının yayınlanmasından kaynaklandığını, bu konuda sözleşme akdedildiğini ve ... Gazetesinde, ... Gazetesinde, ...

Gazetesinde yayınlanan reklamlar dolayısıyle toplam 63.989,04 TL'ye anlaşma yapıldığını, 40.000,00 TL'sinin 21/03/2017, 27/03/2017 tarihlerinde kalanın ise 31/03/2017 tarihinde ödenmek üzere kararlaştırıldığını, yine ... ... Dergisinde Ocak ve Mart 2017 aylarına ait yayınlanan reklam nedeniyle 810,00 TL, yine davalıya ait ...

Yolu Üzerindeki ... ilişkin 3D Tasarım Çalışması bedeli olarak 4.130,00 TL alacaklı olduklarını, bu son iki işlemin aradaki güven esasına dayalı olarak sözlü anlaşma ile kararlaştırıldığını, davalının borcunu ödemediği gibi takibe de haksız olarak itiraz ettiğini bu nedenle itirazın iptali ile %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep etmişlerdir.

Davalı vekili beyanlarında özetle ; davacı tarafın iddia ettiği gibi iki ayrı borçlu bulunmadığını ... Gayrimenkul'ün işletme adı olduğunu, tüzel kişiliğinin bulunmadığını ve diğer davalı ...'ya ait şahıs işletmesi olduğunu bu nedenle takibin usulsüz olduğunu, 810,00 TL ve 4.130,00 TL'lik alacağa ilişkin faturaların davalıya tebliğ edilmemiş olduğunu, yazılı sözleşmeye istinaden edimin ise davacı şirket yetkilisi ... hesabına yatırıldığını bu nedenle takip konusu borcun bulunmadığını davanın reddi ile %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmolunmasını talep etmişlerdir. Delillerin değerlendirilmesi ve gerekçe:

Dava ... 1.İcra Müdürlüğünün 2017/... sayılı takip dosyasında davalının ödeme emrine itirazının iptali davasıdır.Takip konusu alacağın reklam hizmeti verilmesinden kaynaklandığı anlaşılmaktadır. Taraflar arasında reklam hizmeti verilmesine dair 21/03/2017 tarihli sözleşme imzalanmıştır.Sözleşmenin tarafları ... Gayrimenkul adındaki şahıs işletmesini işleten ... ile davacı arasında imzalandığı, ancak davacı tarafın takipte tüzel kişiliği ve şahsiyeti bulunmayan ...

Gayrimenkule borçlu sıfatıyla takipte bulunduğu, aynı zamanda sözleşmeyi imzalayan ... hakkında da takip başlattığı anlaşılmaktadır.... Gayrimenkulün şahsiyeti bulunmamaktadır. Dolasıyla takipte ve davalarda taraf olma ehliyeti yoktur. ... Gayrimenkul işletme adı olup işleteni ...'dır. Dolayısıyla takibin ve davanın yasal hasımı sözleşmeyi imzalayan ...'dır. Bu sebeple ... Gayrimenkul yönünden açılan davanın pasif husumet ehliyeti yokluğundan reddine karar verilmiştir.

Davalı ... yönünden ise taraflar arasındaki hizmet sözleşmesinde davacı taraf öncelikle davalıya sözleşmeye konu reklam hizmeti verdiğini ispatlamakla yükümlüdür. Bu bakımdan dosyaya ... ... isimli derginin2017 yılının Ocak-Mart ayı 21.sayısı delil olarak ibraz edilmiş ancak tüm yapılan ve takibe konu edilen ilanların tespiti bakımından tarafların ticari defter ve belgelerinde bilirkişi incelemesi yoluna gidilmiştir.

Davalı tarafa defter ibraz etmesi için kesin süre verildiği buna ilişkin ihtarlı tebligatın da davalıya yapıldığı ancak buna rağmen bilirkişi incelemesinde davalının defter ibraz etmediği anlaşılmaktadır. Bilirkişi incelemesinde davacı taraf defterlerini ibraz etmiş davacı defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yapılmıştır. Bilindiği üzere taraflar tacirdir.

Ticari davalarda dava konusunun tarafların ticari işletmeleri ile ilgili olduğundan ticari defterler ile sözleşme ilişkisinin yahut alacak miktarının ispatı mümkündür. Ticari defterler kesin delillerdendir. Yasada delil vasfı taşıdığı takdirde aksinin yazılı veya kesin delillerle ispatı gerektiği düzenlenmiş olduğundan ticari defterlerin yasada kesin delil olarak düzenlendiği açıktır.

Verilen süreye rağmen bir taraf ticari defter ve belgelerini sunar diğer taraf sunmaz ise bu davranışı ile kendi defterlerinin davacı defterleri ile uyumlu olup olmadığının incelenmesine engel olduğundan engel olduğu bu sonucun varlığını ve neticelerini kabul etmiş sayılır. HMK'nın 220.maddesi kapsamında ticari defter ve belgeler bunu tutan tarafın zilliyetliğinde olduğundan 220/2.maddesindeki inkarı da yapamayacaktır.

220/3.maddesi gereğince de defter ve belgelerin sunulmamasının neticesi olarak kaçınılan defter ve belgedeki kayıtların karşı tarafın defterlerindeki kayıtlara uygunluğu mahkeme tarafından kabul edilebilir. (Aynı yönde bknz ...

15.Hukuk 12/09/2017 tarih 2016/ E. 2017/ K. Sayılı ilamı) Davacı defterlerinde yapılan bilirkişi incelemesi sonucu davacının davalı ...'dan 68.929,04 TL asıl alacak tutarında alacaklı olduğu anlaşılmış olup davacının da itirazın iptalini asıl alacak bakımından talep ettiklerine dair beyanları da dikkate alınarak takibin bu tutardaki asıl alacak üzerinden devamına karar verilmiş, alacak likit olduğundan ayrıca icra inkar tazminatına da hükmolunmuştur. Davacının davalı ...

Gayrimenkul'E yönelik davasının ise pasif husumet yokluğundan usulden reddine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Katip · e-imzalı Hakim · e-imzalı