Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/1843 K.2019/1250

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Dava dilekçesinde özetle: davalı aleyhine Bursa 6.İcra Müdürlüğünün 2017/... sayılı dosyasıyla icra takibi başlattıklarını, takip konusu alacağın davalı tarafından 5 ton çift girişli tavan vinç sistemi yapımından kaynaklı olarak davalıya peşinat olarak ödenen bedel olduğunu, davalının sözleşmedeki edimlerini yerine getirmediğini, peşinat olarak ödenen 40.000,00 TL'nin iade edilmediği gibi başlatılan takibe de haksız olarak itiraz ettiği, bu sebeple itirazın iptali ile %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.

Davalıya usulüne uygun tebligata rağmen davaya cevap vermediği gibi delilde bildirmemiştir.

Davada, mahkemenin görevli olup olmadığının incelenmesi HMK.nun 114/c bendi gereğince dava şartlarından olup; mahkemece re'sen incelenmesi gerekir.

Ticaret Mahkemelerinin görevi TTK.nun 4. ve 5.maddelerinde gösterilmiş olup, bu maddelerde belirtilen dava ve işlere bakmaya görevlidir.

Ticari davalar mutlak ve nispi ticari dava olarak ikiye ayrılır. Buna göre ya tarafların her ikisinin de tacir olup uyuşmazlığın ticari işletmeleri ile ilgili bulunması yahut uyuşmazlığın ticaret kanununda düzenlenen işlerden kaynaklanması gerekmektedir.

Davalı için vergi dairesine müzekkere yazılmış olup vergi dairesi yazı cevabına göre de davalının işletme defteri tutuğu Vergi Usul Kanunun 177.maddesi ve Bakanlar Kurulu tarafından yayınlanan kararname bildirimine göre Esnaf Tacir ayırımındaki sınırı aşmadığı dolayısıyla esnaf olduğu, tacir sıfatının bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sadece davacının tacir olması davayı ticari dava niteliğine sokmadığı gibi yalnızca aradaki işin nispi ticari iş statüsünde değerlendirilmesine neden olmaktadır. Davacının tacir olması davayı ticari dava yapmaz. Bu bakımdan görevli mahkeme Asliye Hukuk Mahkemeleridir. (Bu konuda bknz Yargıtay 13.Hukuk 11/04/2018 tarih 2015/42623 esas 2018/4454 karar sayılı ilamı, Yargıtay 23. Hukuk Dairesinin 13/06/2016 tarih Esas No: 2015/6390 Karar No: 2016/3589 sayılı ilamı, Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 21/03/2018 tarih Esas No: 2016/9172 Karar No: 2018/2167 sayılı ilamı )

Açıklanan gerekçelerle yargılamada mahkememiz görevli bulunmadığından görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemeleri olduğundan davanın usulden reddine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Katip ... Hakim ...