Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/732 K.2025/127

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA VE SAVUNMA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Davalı borçlunun ... 2.İcra Müdürlüğü’nün 2023/... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu haksız ve hukuka aykırı itirazın iptaline ve takibin devamına, davalı borçlu aleyhine %20’den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle: Öncelikle davanın husumet, zamanaşımı, derdestlik, kesin hüküm, hukuki yarar yokluğu sebepleriyle usulden reddine, Aksi halde hukuki ve maddi dayanaktan yoksun davanın esas yönünden reddine, Haksız ve kötüniyetli olarak başlatılan icra takibi dolayısıyla müvekkil lehine %20'den az olmamak kaydı ile kötü niyet tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesine, karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

Dava dilekçesi, cevap dilekçesi, tarafların karşılıklı beyan dilekçeleri, ... 2.İcra Müdürlüğü’nün 2023/... Esas sayılı icra takip dosyası ve tüm dosya kapsamı.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Eldeki dava hizmet sözleşmesinden kaynaklanan fatura alacağına dayalı olarak başlatılan icra takibine dayalı itirazın iptali ve takibin devamına karar verilmesine ilişkindir.

6098 sayılı TBK’nın 99. maddesi (818 sayılı BK’nın 83. maddesi) uyarınca yabancı para borcunun vadesinde ödenmemesi halinde alacaklı, bu borcun aynen veya vade ya da fiili ödeme günündeki rayice göre Türk parası ile ödenmesini isteyebilir.2004 sayılı İİK'nın 4949 sayılı Kanunun 12. Maddesi ile değiştirilen 58/3.

Maddesinde, alacağın veya istenen teminatın Türk parasıyla tutarı ve faizli alacaklarda faizin miktarı ile işlemeye başladığı gün, alacak veya teminat yabancı para ise alacağın hangi tarihteki kur üzerinden talep edildiği ve faizinin takip talebinde gösterilmesi gerektiği düzenlenmiştir. Aynı durum, İİK.nun 60/1. maddesi gereğince ödeme emri için de söz konusudur.

Buna göre; alacaklı, yabancı para alacağının TL karşılığını, takip talebinde göstermek zorunda olup, buna bağlı olarak bu zorunluluğun ödeme emrinde de yerine getirilmesi gerekmektedir. Bu noksanlık kamu düzeni ve devletin hükümranlık haklarıyla ilgili olup, takibin her safhasında re'sen göz önünde tutulmalıdır.

Bu husus kamu düzeni ve devletin hükümranlık haklarıyla ilgili olduğundan tarafların bu eksikliği daha önce öğrenmiş olmasının da sonuca etkisi bulunmamaktadır. (...'nın 12/05/1999 tarih ve 1999/- E. - 1999/ K.sayılı ve ...'nın 22/05/2024 tarih ve 2023/- E. - 2024/ K.sayılı kararı). İtirazın iptali davası, İİK'da düzenlenen bir dava türü olduğundan İİK hükümleri de dikkate alınır. İtirazın iptali davaları icra takibine sıkı sıkıya bağlıdır.

HMK'daki dava şartları yanında İİK'daki özel dava şartları da incelenir. Bu anlamda, itirazın iptali davalarında usulüne uygun bir icra takibinin bulunması bir dava şartı olup gerek İİK 58/3 ve 60.maddelerindeki emredici hüküm gerekse ...'nın 12/05/1999 tarih ve 1999/- E.- / K.sayılı kararı, ...'nın 22/05/2024 tarih ve 2023/- E. - 2024/ K.sayılı kararı ve emsal nitelikteki pek çok ... Kararlarına (... 11.HD 2023/ E, 2024/ K.sayılı ilamı, ...

11.HD 2023/ E, 2024/ K.sayılı ilamı, ... 3.HD 2021/ E, 2021/ K.sayılı ilamı, ... 3.HD 2021/ E, 2021/ K.sayılı ilamı vb.) nazara alındığında takip talebi ve ödeme emrinde bulunması zorunlu olan yabancı para alacağının Türk Lirası karşılığının bulunup bulunmadığının itirazın iptali davasında re'sen incelenmesi gerektiği sonucuna varılmaktadır.

Somut olayda, hem takip talebinde hem de ödeme emrinde yabancı para alacağının Türk Lirası karşılığının gösterilmesi gerekirken takip talebinde sadece 7.134,00 Euro denilmek suretiyle döviz cinsi alacak talep edildiği, alacağının Türk Lirası karşılığının takip talebinde gösterilmediği, her ne kadar ödeme emrinde alacağın TL karşılığı gösterilmiş ise de, İİK 58 ve İİK 60. maddelerinin emredici nitelikte olduğu, bu hususun kamu düzeni ve devletin hükümranlık haklarıyla ilgili olduğu,

dolayısıyla hem takip talebinde hem de ödeme emrinde yabancı para cinsinin TL olarak gösterilmesi gerekmesine rağmen (...'nın 22/05/2024 tarih ve 2023/- E.- 2024/ K.sayılı emsal nitelikteki kararı), takip talebinde gösterilmemesi nedeniyle usulüne uygun bir icra takibinin bulunmadığı, bu nedenle dava şartı oluşmadığı anlaşıldığından davanın usulden reddi gerektiği kanaatiyle sayın çoğunluk görüşüne katılmamaktayım.

Katip · ¸e-imzalıdır. Hakim · ¸e-imzalıdır.