Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/551 K.2018/795

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili ile davalı şirket arasında süregelen ticari ilişki çerçevesinde alım satıma ve kur farkı faturalarına dayalı olarak muhtelif faturalar düzenlendiğini, ancak davaya konu faturaların davalı tarafından ödenmemesi üzerine icra takibi başlatıldığını, davalı şirketin itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek takibe yapılan itirazın iptali ile, davalı hakkında %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunulmadığı, mahkememiz sözlü oturumlarına katılmadığı, icra dairesine sunmuş olduğu itiraz dilekçesinde borca ve faize itiraz ettiğini bildirmiştir.

KANITLAR

İcra dosyası, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 20. İcra Müdürlüğünün 2017/... Esas sayılı dosyasında, 21.713,01-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Tarafların ticari defterleri talep edilmiş davacı tarafça ibraz edilen ticari defterler bir mali müşavir bilirkişiye tevdi edilmiş, davalı tarafın ticari defterlerinin incelenmesi için bağlı bulunduğu Kayseri Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılmıştır.

Mahkememizce alınan 17/01/2018 tarihli bilirkişi raporunda; davacının 2014, 2015 ve 2016 yılları defterlerinin açılış ve kapanış tasdiklerinin T.T.K.'nun 69 ile 213. Sayılı V.U.K.'nun 220. Ve 222.

İnci maddelerinde öngörülmüş olan esaslara uygun olarak yaptırılmış olduğu, kayıtlama sistemi olarak Tek Düzen Muhasebe Sistemi Uygulama Genel Tebliği'ne ve Muhasebe İlke ve Kurallarına uygun olarak tutulduğu, 2015 ve 2016 yılları defterlerinin Elektronik defter olduğu ve Gelirler İdaresi Başkanlığı onaylı beratlarının görülmüş olduğu, davacının ticari defterlerine göre, icra takip tarihi 22/03/2017 itibariyle davacının davalıdan 21.713,01-TL alacaklı göründüğü,

davacı ile davalı arasında yapılmış ayrıca bir yazılı sözleşmenin bulunmamasına rağmen davacı kayıtları ve davalının icra dosyasına yapmış olduğu itirazında ticari ilişkiye açık bir itirazının olmaması nedeniyle davacı ile davalı arasında mal ticari ilişkiye açık bir itirazının olmaması nedeniyle davacı ile davalı arasında mal alım satımına dayalı ticari ilişkinin mevcut olduğu, icra dosyasında davacı tarafından takip tarihine kadar faiz talep edilmemiş olması nedeniyle tarafıından faiz hesaplaması yapılmadığı, kötü niyet tazminatı konusunda takdirin mahkemeye ait olduğu bildirilmiştir.

Talimat mahkemesince alınan 02/05/2018 tarihli bilirkişi raporunda; davalı firmanın ticari defterlerini incelemek için davalı firma yetkilisi ile görüştüğünü, telefonunu bıraktığını, davalı firmanın avukatımız sizi arayacak dediğini, avukatın arayarak defterleri ve ne istediğini bilmediğini firmadan yetkili birisine arattıracağını beyan etmiş olmasına rağmen davalı tarafın defter ve belgeleri tarafına ibraz edilmediği için inceleme yapılmadığı bildirilmiştir.

Bilindiği üzere 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK) hükümlerine göre: Mahkeme, ticari davalarda tarafların ticari defterlerinin ibrazına kendiliğinden veya taraflardan birinin talebi üzerine karar verebilir (HMK 222/1). Ticari defterlerin, ticari davalarda delil olarak kabul edilebilmesi için, kanuna göre eksiksiz ve usulüne uygun olarak tutulmuş, açılış ve kapanış onayları yaptırılmış ve defter kayıtlarının birbirini doğrulamış olması şarttır (HMK 222/2).

Bu şartlara uygun olarak tutulan ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması ve defter kayıtlarının aksinin senet veya diğer kesin delillerle ispatlanmamış olması gerektiği ise üçüncü fıkrada düzenlenmiştir.

Açılış veya kapanış onayları bulunmayan ve içerdiği kayıtlar birbirini doğrulamayan ticari defter kayıtları, sahibi aleyhine delil olur (HMK 222/4).

O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacının davalıya ticari ilişki kapsamında malları sattığı ve buna ilişkin faturaların düzenlendiği, davacının ticari defterlerinin usulune uygun tutulduğu ve ticari defterlerin birbiri ile uyumlu olduğu yine, HMK' nın 222.

Maddesi gereğince davacı tarafın ticari defterlerin kesin delil olduğu ve kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek davacının davalıdan 21.703,01-TL alacaklı olduğu sabit olduğu, davalı tarafın ticari defterlerini ibraz etmediği gibi davacı tarafın iddiasının aksini ispatlar bir delilde sunmadığı anlaşıldığından sübut bulan davanın kabulu ile icra takibinin bu miktar üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın fatura alacağı olduğu, likit olduğu,

davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulune karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.

Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır · Davacı gideri ; · 400,00 TL bilirkişi gideri, · 286,00 TL tebligat posta gideri · 686,00 TL toplam gider · Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır. · Aslının aynı olduğu tasdik olunur. · Katip ... · ¸E-imzalıdır.