Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/1177 K.2020/250

BURSA "Türk Milleti Adına" 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ KARAR

Esas No : 2018/1177 Karar No : 2020/250

Hakim : ... ... Katip : ... ...

Davacı : ... - Vekili : Av. ... - Davalı : ... - ... Vekil : Av. ...-UETS Dava : İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) Dava Tarihi : 18/09/2018 Karar Tarihi : 19/06/2020 Kararın Yazım Tarihi : 16/07/2020 Mahkememize tevzi edilen dava dilekçesi mahkememiz esasının yukarıda belirtilen sırasına kaydı yapıldı.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı dava dilekçesinde özetle; müvekkil tarafından davalının taahhüt ettiği " Web tabanlı otomasyon programı, web sitesi tasarım ve mobil uygulamaları program yazılım ve tasarımları" na yönelik hizmet bedelinin tahsili için Bursa 6. İcra Müdürlüğünün 2018/... sayılı icra takip dosyası ile icra takibine girişildiğini, borçlunun söz konusu icra takibine itiraz ettiğini ve takibin durdurulduğunu, ancak davalının itirazında haksız olduğunu, bu nedenle davanın kabulüne, borçlu davalının icra takibine yaptığı itirazın iptaline, itirazında haksız olan borçlu davalının takip konusu alacağın %20'sinden az olmamak üzere tazminata mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dilekçesi ile eklerinin davalı yana usulüne uygun tebliğ edildiği, davalının yasal süresi içinde davaya cevap vermediği anlaşıldı.

Dava konusu uyuşmazlık Bursa 6. İcra müd. 2018/... E. Sayılı icra dosyasında borçlu davalının borca itiraz neticesinde takibin durması sonucunda itirazın iptali ve icra inkar istemine ilişkindir.

Mahkememizce yargılama yapılmış, Bursa 6. İcra Müdürlüğünün 2018/... E. Sayılı dosyası celp edilmiş, dosya mahkememizce mali müşavir bilirkişiye tevdi edilmek ve talimat yazılmak suretiyle bilirkişi raporu temin edilmiştir.

08/05/2019 tarihli bilirkişi raporunda özetle.

Dava dosyası muhtevasında görülen "20/03/2015 tarihli mail eki anlaşma" itibariyle taraflar arasında 20/03/2015 tarihinde internet sitesi tasanm ve yazılım hizmetine ilişkin bir anlaşma yapıldığı ve söz konusu anlaşmada öngörülen projenin 12-16 haftaya hazır hale getirilmesinin planlandığı, https://web.archrve.org internet sitesinden elde edilen veriler itibariyle, www.saqertravel.com internet sitesinin 01 Ocak 2015-26 Haziran 2018 tarihleri arasında (yaklaşık üç yıl süne boyunca) aynı içerik ve tasanma sahip olduğu ve 26 Haziran 2018 tarihinden itibaren ise arşivtenmiş bir görüntüye rastlanılmadığı,

keşfen yapılan inoelemede elde edilen ekran görüntüleri itibariyle davacıya ait yayındaki mevcut internet site tasanmının 1inesis.com" tarafından temin edildiği ya da oluşturulduğu, yapılan incelemeler neticesinde davalı firma tarafından oluşturulmuş herhangi bir internet sitesi / projeye rastlanılmadığı, Dava şirket tarafından, davalı şirkete banka yoluyla (15.000+10.000+10.000)= toplam 35.000 TL ödeme gönderildiği, Davaa şirket tarafından, davalı şirkete 23.07.2016 vade 50.000 TL ciro çekle ödeme yapıldığı, Davacı şirket tarafından, davalı şirkete yapılmış olan ödemelerin toplamının 85.000 TL olduğu,

davalı şirket tarafından, davacı şirkete (Web Site Tasanm-Prog.) açıklaması altında 3 adet fatura (15.000,16 TL+10.001,17TL+10.001,17TL)=toplam 35.002,50 TL fatura düzenlendiği, Davalı şirket tarafından, davaa şirkete düzenlenen faturalann davacı şirketin ticari defter kayıtlarında yer aldığı, Davacı şirketin ticari defter kayıtlan na göre.

Davacı şirketin, Davalı şirketten 49.997,50 TL alacaklı göründüğü, davacı şirket tarafından, davalı şirkete Bursa 10.Noterliği 27.06.2018 tarih 27272 yevmiye no ile 85.001,17 TL borcun tebliğ tarihinden itibaren 3 gün içerisinde avans faizi (%9,75) ile ödenmesi ihtar edildiğini, İhtarname 29.06.2018 tarihinde tebliğ edildiğini, İşlemiş faiz 136,23 TL hesaplandığını, davacı şirket tarafından, davalı şirkete yapılan asıl alacak ödemelerinin 85.000 TL olduğu, Davaa şirket tarafından, davalı şirkete gönderilen ihtarname giderinin 167,94 TL olduğu, İşlemiş Faizin 136,23 TL olduğu, İşin ticari bir iş olduğu,

asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık (%9.75) ve değişen oranlarda avans faizi uygulanması gerektiğini bildirmiştir.

15/11/2019 tarihli ek bilirkişi raporunda özetle. İstem doğrultusunda "www infomedyatest com/sager/,URL adresinde müşahede edilen test yayınt üzerinde yapılan inceleme neticesinde, sayfada farklı para birimlerine ilişkin sunulan seçeneğin çatışmadığı; tur, otel rezervasyon vb. ürünlerin internet sitesinde farklı fiyatlarda görüntülenemediği , Sayfaya üye olmak için gerekli olan formun çalışmadığı ve sayfaya bireysel ya da kummsal(acente) olarak üye olunamadığı,

bu olumsuzluğa bağlı olarak taraflar arasındaki sözleşmede belirtilen "Acenteler için şifreli giriş rezervasyon sistemi, ayarlar ve mesaj özeli iğini n", "Voucher yazdırma* "işlemlerin e-posta ile teyit edilmesi.", "son kullanıcıya yönelik teşekkür mesaja /SMS e-posta", "Otel değerlendirme, puan ve yorum özelliği" özettiklerinin çalışıp çalışmadığının tespit edilemediği, https://www,infomedyatest.com/sager/cms-admin/ paneline gjriş yapıldığında taraflar arasındaki sözleşmede belirtilen "Otel - Tur - Transfer için dışanya XML verme" özelliğine ve "Otellere özel oda tipi özelliği ekleyebilme" özelliğine rastlanılmadığı,

Mevcut halete incelemesi yapılan internet sitesinden beklenen faydanın sağlanamayacağı bildirmiştir.

Talimat yoluyla aldırılan 26/06/2019 tarihli bilirkişi raporunda özetle. Davalının 2015, 2016, 2017 ve 2018 yıllarına ilişkin ticari defterinin açılış ve kapanış tasdikinin zamanında yapılmış olduğu anlaşılmakla, incelenen ticari defterin 6102 sayılı TTK.' nun 64. ve müteakip maddelerinde belirli kanuni şartları tam olarak taşıdığı,

Raporun ilgili kısmında belirtilen ve taraf ticari defterleri nezdinde mutabakatsızlığa neden olan işlemlerin davalı ticari defterleri nezdinde düzeltilmesi lıalinde davacının davalıdan 49.997,50 TL tutarında alacaklı olacağı, Davacının davalıdan alarak ticari defterlerine kaydettiği 35.002,50 TL tutarında üç adet faturanın davalıya geri iade edildiğine ilişkin dava dosyasına sunulmuş her hangi bir bilgi-belge bulunmadığı,

Davacının taraflar arasında akdedilen sözleşme çerçevesinde davalı tarafından vaat edilen "WEB tabanlı otomasyon programı, vveb sitesi tasarım ve mobil uygulamaları program yazılım ve tasarımları" hizmetinin gereği gibi ifa edilmediğini ve yazılımın tamamlanarak firma bilgisayarlarına yüklenmediğini, bu nedenle ödenen bedellerin aynen iadesini talep etmekte ise de, davalının söz konusu hizmeti yerine getirip getirmediği, eksik ve kusurlu hizmetin bulunup bulunmadığı, bedel iadesinin gerekip gerekmediği,

dava konusu ihtilafın giderilmesi bakımından haklı sebeplerin bulunup bulunmadığına dair alanında uzman bir bilirkişi tarafından inceleme yapılmasının uygun olacağını bildirmiştir.

Mahkememizce yapılan yargılama ve tüm dosya kapsamına göre; icra dosyası incelendiğinde davacı tarafından davalı aleyhine 19.03.2015 tarihli profesyonel kurumsal web sitesi ve programlama yazılım ve tasarımına ilişkin sözleşme, ödeme aracı olarak verilen 23.07.2016 tarihli 50.000 TL bedelli çek , cari hesap ekstre alacağı banka ödeme dekontlarına istinaden 85.001,17 T.L miktarında asıl alacak, 158,94 T.L işlemiş faiz, 167,94 T.L ihtarname gideri olmak üzere toplam 85.328,05 TL alacağın tahsili için ilamsız icra takibi başlatıldığı görülmüştür.Taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması,

taraflar arasındaki sözleşme gereği sözleşmeye uygun davalı tarafından edimlerin ifa edilip edilmediği, davacı tarafından ödemelerin yapılıp yapılmadığı, alacak borç ilişkişi yönünden, taraflar arasındaki ticari ilişkinin başlangıcından sonuna kadar olan dönemi kapsayan ve dava konusu bilgisayarlar üzerinde inceleme yapılabilmesi için mahallinde ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMM ve bilgisayar yazılım alanında uzman bir bilirkişi marifeti ile keşif yapılmış, davalı defterleri için talimat yazılmış, mahkememizce de yeterli bulunan bilimsel denetlenebilir ve gerekçeli bilirkişi raporuna göre;

taraf defterlerinin usul ve yasaya uygun tutulduğu, davalının davacı adına 35.002,50 TL tutarında üç adet fatura tanzim ettiği, davalı defterlerine göre davacıya 49.997,50 T.L borçlu olduğu, davacı defterlerine göre toplamda davalıya 85.000 T.L miktarlı ödeme yapıldığı davacı defterlerine göre davalıdan 49.997,50 T.L alacaklı olduğu, icra takibinden önce ihtarnamenin 29.06.2018 tarihinde tebliğ edildiği buna göre 136,23 T.L işlemiş faiz alacağı ve 167,94 T.L ihtarname gideri bulunduğu , bilişim uzmanı incelemesine göre test yayını üzerinde yapılan incelemede sayfada farklı para birimlerine ilişkin sunulan seçeneğin çalışmadığı,

tur otel ve rezervasyon vb ürünlerin internet sitesinde farklı fiyatlarda görüntülenemediği, üye olmak için gerekli formun çalışmadığı ve sayfaya bireysel ya da kurumsal (acente) olarak üye olunamadığı, sözleşmede belirtilen otel-tur-transfer için dışarıya XML verme özelliğine ve otellere özel oda tipi özelliği ekleyebilme özelliğine rastlanmadığı bu hali ile internet sitesinden beklenen faydanın sağlanamayacağı bildirilmiş olduğundan davacının sözleşmeden dönme hakkının bulunduğu davalı defterlerine göre davacıya 49.997,50 T.L borçlu olduğu anlaşılmakla bu miktar üzerinden,

işlemiş faiz ve 167,94 T.L ihtarname masrafı üzerinden davanın kısmen kabulüne dair karar vermek gerekmiş, aşağıdaki şekilde hüküm oluşturulmuştur.