Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/451 K.2019/1075

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili bankaca ... lehine itiraz eden borçlunun müşterek borçlu müteselsil kefaleti ile imzalanan müşteri sözleşmesine istinaden ticari kredi hesabı açıldığını ve davalıya çek karneleri tesilm edildiğini, davalıya verilen çek yapraklarının hamil tarafından ibrazında karşılığı bulunmadığının anlaşıldığını, 5491 sayılı yasa gereği bankaların çek yapraklarından dolayı ödemekle yükümlü olduğu tutarları müvekkili bankadan tahsil ettiğini, buna ilişkin borç ödenmediği gibi yapılan takibinde davalının itirazı üzerine durduğunu belirterek takibe yapılan itirazın iptali ile, davalı hakkında %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadığı, icra dairesine sunmuş oluduğu itiraz dilekçesinde ve mahkememiz oturumlarındaki beyanında; alacaklının icra takibine konu ettiği çek ya da çeklerin tarafına ait bir borcu bulunmadığını, borca itiraz ettiğini, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

KANITLAR

İcra dosyası, müşteri sözleşmesi, hesap kat ihtarnamesi, dekont, banka kayıtları, bilirkişi raporu, vs.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 20. İcra Müdürlüğünün 2018/... Esas sayılı dosyasında, 3.322,67-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Taraflar arasındaki alacak borç ilişkisinin açıklığa kavuşturulması yönünden dosya bir bankacı bilirkişiye tevdi edilmiştir.

Alınan 15/04/2019 tarihli bilirkişi raporunda; davaya konu kredi borcunun 3 adet çek garanti tutarı tazmininden oluşan nakit kredi borcu ile 2 adet iade edilmemiş mer'i risk teşkil eden gayrinakdi kredi borcundan oluştuğunu, taraflar arasında imzalanan Bireysel Müşteri Sözleşmesinin 113.

Maddesinde; " Bankanın mevzuat gereğince tespit ettiği kredi faiz oranlarından işlem tarihinde yürürlükte olan en yüksek kredi faiz oranına bu oranın %50 ilavesi ile bulunacak oranda temerrüt faiz işletileceği" kararlaştırılmış bulunduğunu, davacı bankanın T.C.

Merkez Bankası'na hitaben yazdığı 03/01/2017/11 no.lu yazıya ek yaptığı faiz oranları listesinde, en yüksek faiz oranının ve %48 ve bu oranın %50 fazlası temerrüt faiz oranının (48*1,50=%72) %72 olduğunun saptandığı, icra takibinde ise %58,88 oranından talepte bulunulduğu ve talebe bağlılık ilkesi gereği daha düşük olan bu oran üzerinden hesaplama yapıldığını, tarafından hesaplanan borç tutarının tüm borç kalemleri itibariyle takip talebinde istenen tutarların üstünde olduğunu, alacaklı talebi ile bağlı olduğunu, bu nedenle talebe uyularak davalı asıl borçlu ... hakkındaki takibin,

icra takip talebinde istenen ve aşağıda ayrıntısı açıklanan borç tutarı üzerinden devamının mahkemenin takdirine sunulduğu, 1.440,00-TL asıl alacak, 325,67-TL temerrüt faizi, 16,28-TL %5 bsmv, 100,63-TL masraf olmak üzere nakit toplamının 1.882,67-TL olduğu, 1.440,00-TL gayrinakit (depo) olmak üzere toplam 3.322,67-TL olduğu, toplam borç tutarının nakit kısmının icra harç ve masrafları, vekalet ücreti ve asıl alacak tutarına takip tarihinden ödeninceye kadar işletilecek %58,88 temerrüt faiz oranından faizi, faizin %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte, tahsilde tekerrür etmemek ve kısmi geri ödemelerin TBK'nun 100.

Maddesi uyarınca önce faiz ve masraflardan düşümü sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği kanaatine ulaşıldığı, ayrıca çek banka garanti tutarlarından oluşan 1.440,00-TL gayrinakdi borcun, bankada açılacak bir hesapta depo edilmesi gerektiği bildirilmiştir.

O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı banka ile davalı arasında imzalanan müşteri sözleşmesine istinaden ticari kredi hesabı açıldığı ve davalıya çek karneleri tesilm edildiği, davalıya verilen çek yapraklarının hamil tarafından ibrazında karşılığı bulunmadığı, bankaların çek yapraklarından dolayı ödemekle yükümlü olduğu tutarları davacı bankadan tahsil edildiği, buna ilişkin borcun ödenmediği, davalıya ihtarname gönderildiği ve aleyhine Bursa 20. İcra Müdürlüğünün 2018/...

Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği, yapılan bilirkişi incelemesinde davacının davalıdan toplam 1.882,67-TL nakit, 1.440,00 TL gayri nakit alacaklı olduğu anlaşılmakla mahkememizce aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna itibar edilerek davanın kabulü ile icra takibinin bu miktar üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulune karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.

Katip .... ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır · Davacı gideri ; · 400,00 TL bilirkişi gideri, · 102,50 TL tebligat posta gideri · 502,50 TL toplam gider