Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/713 K.2021/981

Mahkememizde görülmekte olan Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin davalı şirketin %12,25 oranında hissedarı olduğunu, davalıya 02/10/2020 tarihli noter ihtarı göndererek, genel kurul toplantısına çağrılmayı talep ettiğini, 16/07/2021 tarihinde genel kurul toplantısı yapıldığını, ancak kanuni zorunluluğa rağmen şirket kayıtlarının genel kuruldan önce hissedarların denetimine açılmadığını, genel kurul tutanağında özel denetim istenen konularda bilgi verildiği imza altına alınmış ise de denetim yapmaya yeterli bilgi paylaşımından kasıtlı olarak kaçınıldığını ve özel denetçi atanması talebinin oy çokluğu ile reddedildiğini belirterek davalı şirkete özel denetçi atanmasını talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; açılan davayı kabul etmediklerini, davacının ihtarı üzerine davacıya karşı ihtar çekerek kayıtları istediği zaman inceleyebileceğinin bildirildiğini, davacının talebi üzerine olağanüstü genel kurul toplantısının icra edildiğini, özel denetçi atanması talebinin genel kurulda oy çokluğu ile reddedildiğini, yasanın aradığı özel denetçi atanması koşullarının oluşmadığını, şirket kayıtlarını davacının her zaman inceleyebileceğini belirterek davanın reddini talep etmiştir.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacı , TTK 438 maddesi gereğince özel denetçi atanmasını talep etmişlerdir.

Davacı davalı şirketin % 12,25 oranında hissedarıdır. Davacının hissesi toplamı şirketin toplam hissesinin %10 unu aştığından TTK 439 maddesi uyarınca davacının özel denetçi tayini talebi haklarının ve dolayısıyla dava şartının bulunduğu anlaşılmıştır.

TTK Madde 438/1 maddesinde, "Her pay sahibi, pay sahipliği haklarının kullanılabilmesi için gerekli olduğu takdirde ve bilgi alma veya inceleme hakkı daha önce kullanılmışsa, belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını, gündemde yer almasa bile genel kuruldan isteyebilir..."

2. maddesinde ise; "... Genel kurul istemi onaylarsa, şirket veya her bir pay sahibi otuz gün içinde, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden bir özel denetçi atanmasını isteyebilir..." hükmü yer almaktadır.

Türk Ticaret Kanunu 438.maddesinde; herhangi bir pay sahibinin, sahiplik haklarını kullanabilmesi için gerekli olduğu takdirde ve bilgi alma veya inceleme hakkı daha önce kullanılmış ise, belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını, gündemde yer olmasa bile genel kuruldan isteyebileceği, genel kurul tarafından istem onaylandığı takdirde şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden şirket veya herhangi bir pay sahibinin 30 gün içerisinde özel denetçi atanmasını isteyebileceği,

istemin genel kurul tarafından reddedildiği takdirde sermayenin en az onda birini oluşturan pay sahipleri veya paylarının itibari değeri toplamı en az 1.000.000 TL olan pay sahipleri tarafından şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden üç ay içerisinde denetçi atanmasının istenebileceği düzenlenmiştir.

Davacı tarafından, davalı şirkete Bursa 10.Noterliğinin 02/10/2020 tarih ve 037986 yevmiye nolu ihtarnamesi ile , davalı şirkete ait makinaların satışı, satılan makinaların nitelikleri, satış bedelleri ve satış tarihindeki emsal değerleri konusunda yönetim kurulu tarafından genel kurula bilgi verilmesi ve şirket araçlarının kimlere tahsil edildiği, kaza yahut arıza yüzünden araç değer kaybı yaşayan araç varsa bunların değerlerin nasıl tanzim edileceği konusunda yönetim kurulu tarafından genel kurula bilgi verilmesi için denetçi atanması talep edilmiştir.

Davalı tarafça ise, Bursa 23. Noterliği'nin 30/11/2020 tarih ve ... Yevmiye No'lu ihtarnamesi ile davalı şirket Genel Kurul'unun olağanüstü toplantıya çağrılacağı ve devamla en az 7 (yedi) gün öncesinden davalı şirkete davacı tarafça bildirimde bulunulması halinde şirket defter ve kayıtlarının davacı tarafa denetimine hazır şekilde bulundurulacağı bildirildiği , 16/07/2021 tarih saat 17.00'de Ördekli Kültür Merkezi Taya Kadın Mah. Haşim İşçan Cd.Osmangazi Bursa adresinde olağanüstü genel kurul toplantısı yapılacağı kararlaştırıldığı ancak Covid 19 tedbirleri gereği toplantının 21/07/2021 tarihinde şirketin olağanüstü genel kurul toplantısının davacının da yetkilendirdiği temsilcisinin katılımıyla yapıldığı anlaşılmıştır.

Davalı şirketin 21/07/2021 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantı tutanağının incelenmesinde; divan heyetine toplantı tutanaklarını hissedarlar adına imzalama yetkisinin verildiği, şirkete ait makinelerin satışı, satılan makinaların nitelikleri, satış bedelleri ve satış tarihindeki emsal değerleri konusunda, şirket araçlarının kimlere tahsis edildiği, kaza yahut arıza yüzünden değer kaybı yaşayan araç varsa bunların değerlerinin nasıl tazmin edildiği konusunda yönetim kurulu Naim Toker tarafından genel kurula bilgi verilerek, şirkete özel denetçi atanması talebinin oy birliğiyle reddine karar verildiği görülmüştür.

6102 sayılı TTK'nun 439 maddesine göre;

(1) Genel kurulun özel denetim istemini reddetmesi hâlinde, sermayenin en az onda birini, halka açık anonim şirketlerde yirmide birini oluşturan pay sahipleri veya paylarının itibarî değeri toplamı en az birmilyon Türk Lirası olan pay sahipleri üç ay içinde şirket merkezinin bulunduğu yer asliye ticaret mahkemesinden özel denetçi atamasını isteyebilir.

(2) Dilekçe sahiplerinin, kurucuların veya şirket organlarının, kanunu veya esas sözleşmeyi ihlal ederek, şirketi veya pay sahiplerini zarara uğrattıklarını, ikna edici bir şekilde ortaya koymaları hâlinde özel denetçi atanır. Hükmü yer almaktadır.

Davacı taraf, davalı şirkete özel denetçi atanması için, TTK 439/2 madde hükmü gereğince zarar iddiasının ispatlanmasına gerek olmayıp zararın varlığının ikna edici olarak ortaya konulması yeterli olduğu ancak zararın varlığını ikna edici şekilde ortaya konulamadığından davalı şirkete denetçi atanması talebi yerinde görülmediğinden davanın reddine karar vermek gerekmiştir.