Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/1417 K.2023/998

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA VE SAVUNMA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Müvekkili davacı ile davalı arasında "Balıkesir İli Muhtelif Mahallelerinde İçme Suyu Depoları Elektrik İşleri Sözleşmesi" akdedilmiş, bu kapsamda aralarında cari ilişki oluşmuş olduğunu, davacı müvekkili aralarındaki cari ilişkinden ötürü davalıdan alacaklı olup bu alacağın bir kısmı için Bursa 19. İcra Dairesi 2022/...

Esas sayılı icra dosyasında takip başlatılmış olduğunu, davalı borçlu tarafından takibe haksız şekilde itiraz edilmiş olduğunu, davacı müvekkilinin icra takibine konu olan alacaktan daha fazla cari alacağı mevcut olduğunu, davalının kabulünde olan 14.12.2022 tarihli cari hesap ekstresine göre davacı müvekkili, davalıdan 147.789,68 TL alacaklı olduğunu, bu alacağın 124.447,12 TL` si icra takibine konu edilmiş olduğunu, müvekkilinin cari ilişkinden kaynaklı alacağın bir kısmının tahsili amacıyla davalıya icra takibi başlatmış, davalı taraf takibe kötü niyetle itiraz etmiş, icra takibi durdurulmuş olduğunu,

davalının müvekkiline olan borcunu ödememiş olması, kötü niyetli itirazı neticesinde müvekkilinin alacaklı olduğu Bursa 19. İcra Dairesi 2022/... esas sayılı icra takibinin durdurulmuş olması ve icra takibi dışında cari ilişkinden kaynaklı alacağın olması sebebi ile davayı açma mecburiyetinde olduğunu, bu nedenlerle davanın kabulü ile; borçlunun icra takibine yaptığı itirazının iptali, icra takibine konu olan alacak dışında kalan cari ilişkinden kaynaklı alacağın şimdilik 1.000,00 TL` sinin davacıya ödenmesine,

% 20 den az olmamak şartıyla icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine talep ve dava etmiştir.

Davalıya usulüne uygun dava dilekçesi tebliğ edilmiş ancak davalı tarafından savunmada bulunulmamıştır.

DELİLLER

Dava dilekçesi, bilirkişi raporu, Kepsut Malmüdürlüğü’ne, Bursa 19. İcra Dairesi’ne, Setbaşı Vergi Dairesi’ne yazılan müzekkere cevapları ve tüm dosya kapsamı.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE HUKUKİ SONUÇ

Dava, taraflar arasındaki uyuşmazlığın da dava dilekçesinde gösterilen ve cari hesap alacağına dayalı olarak başlatılan icra takibine dayalı itirazın iptali ve ilgili icra dosyasına konu alacağın dışında da cari hesap alacağı bulunduğu iddiasına dayalı alacak davasına ilişkindir. Mahkememiz dosyası yargılaması sırasında bir uzman mali müşavir bilirkişinin rapor düzenlemesine karar verildi.

Mali müşavir bilirkişisinin 03/07/2023 tarihli raporu özetle:Taraflar arasında 27.01.2022 tarihinde " Balıkesir İli Muhtelif Mahallelerinde İçme Suyu Deposu İkmal İnşaat Tamamlama Yapım işi Elektrik işleri, Yapım Sözleşmesi” imzalandığı, sözleşmede davacının işveren davalının yüklenici olduğu, davacı şirketin 1 sıra nolu elektronik defter genel tebliği gereği 2022 yılı ticari defterlerini e defter olarak kayıt altına alındığı, 2 sıra nolu elektronik defter genel tabliği 3. Maddesi gereği ise yevmiye ve kebir defteri beratlarını süresi içerisinde gelir idaresi başkanlığı sistemine yüklediği,

davacının davalıya 389.415,47 TL tutarında ödeme kaydının olduğu, davacının davalıdan 252.297,44 TL tutarında fatura aldığı, davacının davalıdan 137.118,03TL alacaklı göründüğü, davacının Bursa 19. İcra Müdürlüğü 2022/... esas sayılı dosyası ile 124.447,12TL asıl alacak, 3.559,53 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 128.006,65TL alacak istemi ile takip başlattığı, TBK. m. 117 uyarınca muaccel bir borcun borçlusu ihtar ile temerrüde düşürülmesi gerekmekte olduğu, dosya içerisinde davacı tarafından davalının temerrüde düşürülmesine dair herhangi bir ihtar dava dosyasında tespit edilememiş olduğu,

bu sebeple vade başı tarihi tespit edilemediğinden takip öncesi temerrüt faizi hesaplanmamış olduğunu, TTK 1530 maddesine göre davacının faiz talebinin değerlendirildiğine takibe konu alacak 09/10/2022 vade tarihli davalıya verilen 124.447,12TL tutarındaki çekten kaynaklandığı, bu durumda vade başı tarihi 09/10/2022+30=08/11/2022 tarihi olduğu, bu da icra takip tarihi olan 31/10/2022 tarihinden sonra olduğundan, takip öncesi ticari temerrüt faizi hesaplanamamış olduğunu, davacının davalıya hakkediş fazlası avans ödemesinden kaynaklı, davacının davalıdan toplam 137.118,03TL alacaklı olduğu,

bu alacağın 124.447,12TL'sı için icra takip başlattığı, kalan 12.670,91TL'sını icra takibine konu etmediği mütalaa edilmiştir.

Davalının ticari defter ve bağlı kayıtlarının incelenmesi amacıyla talimat yazılmış, talimat mahkemesi aracılığıyla belirlenen defter inceleme gün ve saatinde davalı tarafça ticari defter ve bağlı kayıtların ibraz edilmediği tespit edilmiştir.

Toplanan tüm deliller ve dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde açılan dava; cari hesap alacağına dayalı olarak başlatılan icra takibine dayalı itirazın iptali ve ilgili icra dosyasına konu alacağın dışında da cari hesap alacağı bulunduğu iddiasına dayalı alacak davasına ilişkindir.

Davacının hem ilgili icra dosyasına dayalı olarak hem de cari hesaba dayalı olarak alacağının bulunup bulunmadığının tespiti amacıyla dosya SMMM bilirkişiye tevdi edilmiş, SMMM bilirkişinin davacının ticari defterleri ve bağlı kayıtları üzerinde yapılan inceleme neticesinde tanzim edilen raporda özetle;davacının davalıdan 252.297,44 TL tutarında fatura aldığı,davacının davalıdan 137.118,03 TL alacaklı göründüğü,

davacının Bursa 19. İcra Müdürlüğü 2022/... esas sayılı dosyası ile 124.447,12TL asıl alacak, 3.559,53 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 128.006,65TL alacak istemi ile takip başlattığı, TBK.117 uyarınca muaccel bir borcun borçlusu ihtar ile temerrüde düşürülmesi gerekmekte olduğu, dosya içerisinde davacı tarafından davalının temerrüde düşürülmesine dair herhangi bir ihtar dava dosyasında tespit edilememiş olduğu,

bu sebeple vade başı tarihi tespit edilemediğinden takip öncesi temerrüt faizi hesaplanmamış olduğunu, TTK 1530 maddesine göre davacının faiz talebinin değerlendirildiğine takibe konu alacak 09/10/2022 vade tarihli davalıya verilen 124.447,12TL tutarındaki çekten kaynaklandığı, bu durumda vade başı tarihi 09/10/2022+30=08/11/2022 tarihi olduğu, bu da icra takip tarihi olan 31/10/2022 tarihinden sonra olduğundan, takip öncesi ticari temerrüt faizi hesaplanamamış olduğu, davacının davalıya hakkediş fazlası avans ödemesinden kaynaklı, davacının davalıdan toplam 137.118,03TL alacaklı olduğu,

bu alacağın 124.447,12TL'sı için icra takip başlattığı, kalan 12.670,91TL'sını icra takibine konu etmediğinin bildirildiği, bilirkişi tarafından tanzim edilen raporda davaya konu hususlar gerekçeli ayrıntılı olarak açıklanmış, raporun mahkememizce hükme esas alınmaya yeterli olduğu kanaatine varılarak ( işlemiş faiz talepleri yönünden;davacı tarafın davalı tarafı icra takibinden önce temerrüde düşürdüğü iddiası ispatlanamadığından,) davanın kısmen kabulüne,buna göre davalının Bursa 19. İcra Dairesi’nin 2022/...

Esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptaline, takibin 124.447,12 TL asıl alacak üzerinden , işbu asıl alacağa takip tarihinden ödeme tarihine kadar işleyecek yasal faiz, masraf ve vekalet ücreti ile birlikte , yapılacak kısmi ödemelerin TBK’nın 100.

Maddesine göre yapılarak devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine, alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si olan 24.889,42 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, davacının bakiye cari hesap alacak talebinin kabulüne, (davacı tarafın fazlaya ilişkin haklarının saklı kalması kaydıyla) 1.000,00 TL nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Davanın kısmen kabul kısmen red oranı (% 97,24 kabul % 2,76 red) dikkate alınarak yargılama giderlerinin tamamından davalı taraf sorumlu tutulmuştur.

Katip .... · ¸¸ Hakim .. · ¸¸