Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/120 K.2020/802

Av. ... -....] UETS

DAVALI

... -TC Kimlik no- ... ...

VEKİLİ

Av. ... -....UETS

DAVA

İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 16/01/2020

KARAR TARİHİ : 30/12/2020

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : 14/01/2021

BİRLEŞEN MAHKEMEMİZ 2019... ESAS SAYILI DAVASINDA

DAVACI

... -TC Kimlik no-...

VEKİLLERİ

Av. ... - ....UETS Av. ... -.... UETS

DAVALI

... -TC Kimlik no- ... ...

VEKİLİ

Av. ... - .... UETS

DAVA

İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 16/01/2020

KARAR TARİHİ : 21/02/2020

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Asıl davada davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacı müvekkilinin uzun yıllar kurumsal firmalarda üst düzey yöneticilik yapmış olup hali hazırda danışmanlık işi ile iştigal etmekte olduğunu, 2018 yılı Mayıs ayında bir arkadaşı aracılığı ile davalı ile tanıştığını ve "Çiftlik ve Hayvancılık Fizibilitesi" ile ilgili bilgi alışverişinde bulunduklarını, ilerleyen zamanda davalının yurtdışından hayvan ithal edip bunların yüksek karla Et ve Süt Kurumu'na satılabileceği hususunda müvekkilini ikna ettiğini, söz konusu işle ilgili olarak yarı yarıya sermaye koyup karı paylaşabileceklerini,

bu ticaretin yapılabilmesi için kotası olan mevcut bir firmaya ihtiyacı olduklarını ve bu hususta Ankara'da tanıdıkları olduğunu dile getirdiğini, müvekkili ile davalının bu işle ilgili olarak Ukrayna'ya ve sonrasında Romanya:ya giderek görüşmelerde bulunduklarını, davalının daha sonra müvekkili, eşi ...

Bankası Çekirge Şube müdürü olan baldızı ... ile ve ortağı olduğunu belirttiği ... ile tanıştırdığını ve bu kişilerin hepsinin kendisine yardımcı olduğunu söyleyerek günden güne müvekkilin güvenin kazandığını, bunun üzerine müvekkili tarafından 10.07.2018 ve 18.09.2018 tarihleri arasında davalıya ait hesaba toplamda 277.000,00-EURO gönderdiğini, daha sonra davalıdan haber alınamadığını,

konuyla ilgili olarak "Nitelikli Dolandırıcılık ve Evrakta Sahtecilik" suçlarından davalı ve dava dışı diğer şüpheliler hakkında suç duyurusunda bulunulduğunu Bursa 12. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2019/...E. sayılı dosyası ile yargılamaya devam edilmekte olduğunu, ayrıca yine davalı aleyhine başlatılan Bursa 16. İcra Müdürlüğünün 2018/...E. sayılı dosyasına konu 91.600,00-TL ödeme de bulunmakta olup davalı tarafından bu takibe de itiraz edildiğini ve itirazın iptali davası açıldığını belirterek davanın kabulüne karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Birleşen mahkememize ait 2020... esas sayılı dosyasında davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili tarafından davalı-borçluya yapılan ödemelerin iade edilmemesi sebebiyle davalı-borçlu aleyhine Bursa 16.İcra Dairesinin 2018/...esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, ancak davalı-borçlu tarafından borca haksız ve mesnetsiz olarak itiraz edildiğini belirterek itirazın iptaline, takibin devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Mahkememize ait 2020... esas sayılı dosyası ile yine Mahkememize ait 2020/... esas sayılı dosyasının ard arda açıldığı anlaşıldığından her iki dava dosyası incelenerek anılan iki dosya arasında fiili ve hukuki irtibat olduğu anlaşıldığından birleştirme hususu incelenmiş ve mahkememizin iş bu dava dosyası ile yine mahkememizin 2020/... esas sayılı dosyaları arasında tarafları ve konuları bakımından hukuki ve fiili bağlantı bulunduğu,

davanın aynı hukuki ilişkiden kaynaklandığı ve dava dosyalarının birlikte görülmesinde usul ekonomisi yönünden de yarar görülmekle HMK.'nun 166 maddesi uyarınca mahkememizin 2020/... esas sayılı dosyası ile eldeki dava dosyasının birleştirilmesine ve yargılamanın 2020/... esas sayılı dosyası üzerinden yürütülmesine karar verilerek mahkememize ait 2020... esas sayılı dosyası 2020/... esas sayılı dosya arasına konulmuştur.

Talep, taraflar arasında kurulan adi ortaklığın haklı nedenle fesihte tasfiyesine ilişkin olup, konu ile ilgili yasal düzenleme gereği tasfiye 6099 sayılı Borçlar Kanununun 642 ve devamı hükümlerine göre gerçekleştirilmesi gerekmekte olup, bu konuda Türk Ticaret Kanununun ticaret şirketlerinin tasfiyesi hükümlerine göre görülmesi mümkün değildir.

Konu ile ilgili düzenlemelere kısaca bakılacak olur ise;

Adi ortaklık sözleşmesi, iki ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşmedir. (TBK 620/1.madde)

Adi ortaklık ilişkisi, TBK'nun 639. Maddesinde sayılan sona erme sebeplerinden birinin gerçekleşmesi ile sona erer. Bu şekilde ortaklığın sona ermesinin başlıca iki sonucu ortaya çıkar. Bunlardan ilki yöneticilerin görevlerinin sona ermesi, diğeri de ortaklığın tasfiyesidir.

Adi ortaklığın tüzel kişiliği yoktur. Bu nedenle adi ortaklığa karşı açılan dava, ortakların tümüne karşı yöneltilmiş demektir.

Tasfiye, ortaklığın bütün malvarlığının belirlenip, ortakların birbirleri ile alacak - verecek ve ortaklıktan doğan tüm ilişkilerinin kesilmesi yolu ile ortaklığın sonlandırılması, malların paylaşılması ya da satış yoluyla elden çıkarılmasıdır. Tasfiye usulünü düzenleyen Türk Borçlar Kanununun 644. Maddesine göre; Ortaklığın sona ermesi halinde tasfiye, yönetici olmayan ortaklarda dahil olmak üzere, bütün ortakların el birliği ile yapılır. Ancak ortaklık sözleşmesi de ortaklardan biri tarafından kendi adına ve ortaklık hesabına belirli bazı işlemlerin yapılması öngörülmüşse, bu ortak ortaklığın sona ermesinden sonra da o işlemleri tek başına yapmak ve diğerlerine hesap vermekle yükümlüdür.

Ortaklar tasfiye işlerini yürütmek üzere bir tasfiye görevlisi atayabilirler. Bu konuda anlaşamamaları halinde ortaklardan her biri tasfiye görevlisinin hakim tarafından atanmasını isteyebilirler.

Tasfiye usulü veya tasfiye sonucunda her bir ortağa dağıtılacak paya ilişkin olarak doğabilecek uyuşmazlıklar, ilgililerin istemi üzerine hakim tarafından çözüme bağlanır.

Aynı yasanın kazanç ve zararın paylaşımı başlıklı 643. Maddesinde ise " Ortaklığın borçları ödendikten ve ortaklardan her birinin ortaklığa verdiği avanslar ile ortaklık için yaptığı giderler ve koymuş olduğu katılım payı geri verildikten sonra birşey artarsa, bu kazanç ortaklar arasında paylaşılır.

Ortaklığın borçlar, giderler ve avanslar ödendikten sonra kalan varlığı, ortakların koydukları katılım paylarının geri verilmesine yetmezse, zarar ortaklar arasında paylaşılır." hükmü yer almaktadır. Katılım payı olarak bir şeyin mülkiyetini koyan ortak, ortaklığın sona ermesi üzerine yapılacak tasfiye sonucunda o şeyi olduğu gibi geri alamaz ancak koyduğu katılım payına ne değer biçilmişse, o değeri isteyebilir. Bu değer belirlenmemişse geri alma o şeyin katılım payı olarak konduğu zamandaki değeri üzerinden yapılır. (TBK 642.madde)

Aynı yazının kazanç ve zarara katılma başlıklı 623. Maddesine göre de; '' Sözleşmede aksi kararlaştırılmamışsa, her ortağın kazanç ve zarardaki payı, katılım payının değerine ve niteliğine bakılmaksızın eşittir.''

Sözleşmede ortakların kazanç veya zarara katılım paylarından biri belirlenmişse bu belirlenen değerdeki payı da iade eder.

Bir ortağın zarara katılmaksızın yalnız kazanca katılacağına dair anlaşma, ancak katılma payı olarak yalnızca emeği koymuş olan ortak için geçerlidir." hükmünü ihtiva etmektedir.

Mahkemece, yukarıdaki yasa hükümlerine göre öncelikle, ortaklık sözleşmesinde bu hususta hüküm bulunup bulunmadığına bakmak, sözleşmede tasfiyeye ilişkin hüküm bulunması halinde tasfiyenin bu hükümlere göre yapılmasını sağlamak, hüküm bulunmaması halinde, ortakların anlaşarak tasfiye memuru belirlemelerini istemek, bu konuda anlaşamamaları halinde ise hakim tarafından tasfiye işlemlerini gerçekleştirecek, ortaklığın faaliyet alanına göre konusunda uzman tasfiye memurunu resen atayarak tasfiye işlemlerini 3 aşamalı olarak yerine getirmek olmalıdır.

Birinci aşamada, ortaklığın sona erdiği tarih itibariyle ortaklığın tüm mal varlığı (aktif ve pasifi ile birlikte) belirlenmeli, yönetici ve idareci ortaktan ortaklık hesabına gösterir hesap istenmeli, verilen hesapta uyuşmazlık çıktığı taktirde tarafların delilleri sorularak toplanmalı, tasfiye memurunun belirlediği malvarlığı bilançosu taraflara tebliğ edilmeli, bu konudaki itirazlar toplanarak mevcut delillere göre karara bağlanmalıdır.

İkinci aşamada, ortaklığın malvarlığına ilişkin satış ve nakde çevirme işlemi (TMK'nun 634. Maddesinde düzenlenen resmi tasfiyelerini kıyasen uygulanmak suretiyle) gerçekleştirilmeli, şayet bu mallar mevcut değilse, değerleri bilirkişi marifetiyle saptanmalıdır.

Üçüncü ve son aşamada ise yukarıdaki işlemler sonucu oluşan değerler öncelikle ortaklığın borçları ödenmeli ve ortaklardan herbirinin ortaklığa verdiği avanslar ile ortaklık için yaptığı giderler ve katılım payı geri verilmeli, buradan sonra bir şey artarsa bu kazanç veya (ortaklığın borçları, giderler ve avanslar ödendikten sonra kalan varlığı ortakların koydukları katılım paylarının geri verilmesine yetmezse) zararda belirlenerek ortaklara paylaştırılmak üzere son bilanço düzenlemeli ve;

Bu aşamalardan sonra ise tasfiye memurunun yaptığı tasfiye işleminin sonuç bilançosuna göre hakim, tarafların hak ve yükümlülüklerini saptamalı tasfiye işlemini buna göre sonlandırmalı ve buna göre hüküm oluşturmalıdır. (Y. 3.HD 2014/5281 E 2014/10738 K)

Bütün bu açıklamalar ışığında, taraflar arasındaki uyuşmazlığın adi ortaklığın tasfiyesine ilişkin olduğu kabul edilerek yukarıda belirtilen kanun ve uygulama örneklerinde olduğu gibi adi ortaklığın tasfiye davasına bakma görevinin genel yetkili Asliye Hukuk Mahkemesinin görev alanına girip TTK'nun 4,5 maddelerinde yasal mutlak ticari dava da söz konusu olmadığı anlaşılmakla, mahkememizin Görevsizliğine ve dosyanın görevli Bursa Nöbetçi Asliye Hukuk Mahkemesine gönderilmesine karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... · e-imza · Üye ... · e-imza · Üye ... · e-imza · Katip ... · e-imza