Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/411 K.2022/185

...

VEKİLİ

Av. ... - ...UETS

DAVALI

... - ... ...

DAVA

Ticari Şirket (Fesih İstemli)

DAVA TARİHİ : 30/03/2020

KARAR TARİHİ : 21/02/2022

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH :23/02/2022

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Fesih İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile; davacının 06.11.2018 tarihinde ilgili ticaret sicil gazetesinde ilanı yapılan davalı .... Desen Çekim İth. İhr. Ltd.

Şti.'nin % 91 hissesine sahip ortağı olduğunu, davalı şirketin iştigal konusuna ilişkin kuruluş öncesi(gerekli muhasebe giderleri, sermaye temini) ve kuruluş sonrası (makine, ekipman temini, işçi ve sair giderlerinin ödenmesi) tüm masraflarıtı müvekkili davacı tarafından karşılandığını, iş bu durumun banka, havale, nakit ödeme ve diğer yazılı belgeler ile sabit olduğu) davalı şirketin diğer ortağının “49 hisse oranına sahip ... TC.

Vatandaşlık numaralı ...olduğunu, hisse oranına tekabül eden sermayesinin ödenmediği gibi, iş tecrübesi nedeni ile ortak edildiğini, davalı şirketin kuruluşunda ve işletme makine ve ekipman ve sair giderlerinin temin edilmesinde hiçbir katkısı olmadığını, TTK'nın 629.

Maddesi mucibince davalı şirketi temsil ve ilzama, “müşterek ve müteselsil” olarak ortakların yetkili kılındığını, tek bir ortağın davalı şirketi temsil ve ilzama yetkisi bulunmadığını, müvekkili davacının sermayesini ve diğer tüm maddi işletme giderlerini temin edilerek kurulan davalı şirkette, müvekkili davacının görevinin davalı şirkette üretileri malların yurtdışında pazarlanmasının ve satışının yapılması, ...'ün görevinin ise işletmenin başında durarak,

işletmenin faaliyetinin devam ettirilmesine yönelik gündelik işleri ve hesapları takip etmesi şeklinde belirlendiğini, davalı şirkete ait, yukarıda belirtilen adreste faaliyetine başlaması sonrasında, diğer ortak ... 'ün; sahte resmi ve özel evrak üretmek suretiyle; yetkisi olmamasına rağmen, kendisine ait ...Ltd. Şti.'den, davalı şirketin işletme konusuna ilişkin sahte faturalar tanzim ettiği ve ...

Tekstil'e borçlandırdığını, davalı şirketin çeklerini, yetkisi olmamasına rağmen, lehdarı ...olarak düzenleyerek haksız menfaat temin ettiğini, ...

Tekstil'e ait olmayan ve davalı şirketin işletmesinde hiç bulunmayan, davalı şirkete satış göstermek sureti ile malzeme faturaları tanzim ettiği ve işbu makine bedellerini uhdesine aldığını, davalı şirketin gelirinden, işçi ücretlerinin, vergilerin ve SGK primlerinin ve işyeri kirasının ödenmediğini, davalı şirketin içinin boşaltıldığını, işçilerin işi bıraktığını, davalı şirketin faaliyetine son verdiği hususunun davacı tarafından 6 ay sonra tespit edildiğini, işçi ücretleri, vergiler ve SGK primlerinin ve birikmiş aylık işyeri kirasının müvekkili davacı tarafından ödendiğini,

...hakkında ilgili Cumhuriyet Başsavcılığına şikayette bulunulduğunu, şirkete ait ve resmi defterlerinde görülen makinelerin 2. el makine olarak, satın alınan firmaya geri

satılarak şirket borçlarının ödendiğini, Limited Şirket 6102 Sayılı TTK 573 maddesine göre; sürdürülmesi çekilmez hale gelen şirketi, şahıs şirketlerinde olduğu gibi haklı sebeple feshetme yetkisinin ortağa tanıtmış olduğu, bu hususun mahkemece ve öğretide kabul edildiğini, şikayetlerin haklı sebeple feshini gerektirecek sebeplerin abjektif ve sübjektif mahiyette olabileceğini, davalı şirketin fiilen ana sözleşmede belirtilen işletme konusunu yerine getirmediği gibi, istikbalde de yerine getirmesinin mümkün olmadığını, işletmenin konusunu yerine getirebilecek, sermaye, makine ve sair ekipman ile işgücünden yoksun olduğunu,

davalı şirketin %9 ortağı ...tarafından şirketin fiilen tasfiye edildiğini, davalı şirketin hukuken varlığını sürdürmekte, davacının ve şirketin hukuki menfaati olmadığı gibi zararının söz konusu olduğunu, davalı şirketin TTK'nın 636/3 maddesi gereğince feshi, şirkete ait ve nerede olduğu belli olmayan 06 CSJ 99 plakalı aracın 3. Şahıslara devrinin önlenmesi için trafık kaydına tedbir şerhi konulması, davalı şirketin feshine ilişkin açılan davanın, ilgili SGK, Vergi deiresi ve ticaret sicil müdürlüğüne bildirilmesini, açıklanan nedenlerle; davalı ....

Desen Çekim İth. İhr. Ltd. Şti.'nin TTK'nın 636/3 maddesi gereğince feshine, şirkete ait ve nerede olduğu belli olmayan 06 ... 99 plakalı aracın 3.Şahıslara devrinin önlenmesi için trafik kaydına tedbir şerhi konulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalıya usulüne uygun tebligat yapılmış davaya cevap vermediği gibi delil de bildirmemiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, davalı şirketin TTK..nun 531. Maddesi anlamında haklı sebeple feshi koşullarının oluşup oluşmadığına ilişkindir.

Davalı şirket bir Limited Şirket olup, Limited Şirketlerin fesih ve tasfiyesinde Anonim Şirketlere ilişkin hükümlerin uygulanacağı TTK.nun 643. Maddesi ile hükme bağlanmış olup ilgili maddenin atfı ile değerlendirme Anonim Şirketlerin fesih ve tasfiyesine ilişkin TTK.nun 531. Maddesi hükümleri uygulanacaktır.

TTK.nun 531. Maddesi hükmü ile” Haklı sebeplerin varlığında sermayenin en az onda birini ve halka açık şirketlerde yirmide birini temsil eden payların sahipleri şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden şirketin feshine karar verilmesini isteyebilir.Mahkeme fesih yerine davacı pay sahiplerine paylarının karar tarihine en yakın tarihteki gerçek değerlerinin ödenip davacı pay sahiplerinin şirketten çıkarılmalarına veya duruma uygun düşen ve kabul edilebilir diğer bir çözüme karar verebilir.” düzenlemesi getirilmiştir.

Davalı şirkete ait ticaret sicil kayıtları dosyamız içerisine getirtilmiş, incelenmesinde, davalı ....

Desen Çekim İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti ’nin 06/11/2018 tarihinde tescil edildiği, adresinin Işıktepe ... olduğu, kurucularının ... ve ...olduğu, şirketin sermayeseinin beheri 1000,00 TL 200 paya ayrılmış toplam 200000,00 TL değerinde olduğu, beheri 1000,00 TL 182 paya ayrılmış toplam 182000,00 TL ... tarafından nakdi, beheri 1000,00.-TL 18 paya ayrılmış toplam 18000,00 TL ...tarafından nakdi olarak taahhüt edildiği, ...'ün müdür olarak seçildiği ve ... ile birlikte müştereken temsile yetkili olduğu,

beheri 1000,00 TL 182 paya ayrılmış toplam 182000,00 TL ...'ın hisseye sahip olup şirketin fesih ve tasfiyesi istemi bakımından dava açabilme ehliyetinin bulunduğu anlaşılmıştır.

Mahkememizce dava dosyasının SMMM bilirkişiye tevdi edilerek davacının iddiaları doğrultusunda, davalı şirket kayıtları üzerinde inceleme yapılarak şirketin mali yapısı, finansal tabloları, bilançoları gibi tüm mali kayıtları dikkate alınarak, öz varlıklarının analizi ile borca batıklığının bulunup bulunmadığı, şirketin öz sermaye yapısı, ortakların ödenmemiş sermaye borçlarının bulunup bulunmadığı,

davacı ortağın şirket ortaklığından ayrılmasına karar verilmesi halinde pay durumları ile şirket tespit edilecek mali tablosu dikkate alınarak esas sermayesini kaybetmeden kanuni yedek akçeler de ayrıldıktan sonra ayrılma payı alacağını ödeme gücünün bulunup bulunamayacağı konularında rapor tanzim edilmesinin istenilmesine karar verilmiş ise de davacı vekili tarafından ticari defterlerin Ankara'da bulunması sebebiyle talimat yazılmasını talep ettiği, mahkememizce Ankara 11. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2021... talimat sayılı dosyası ile bilirkişiden 25/11/2021 tarihli rapor alındığı anlaşılmıştır.

Bilirkişi raporunda; şirketin kaydi bilançoya göre borca batık olduğu, ödenmemiş Sermayenin 130.000 TL olduğu ve taahhüt edilen ödenmemiş sermayenin 70.000 TL olduğu, şirketin büyük ortağı Davacı ...'a Borcunun 31.03.2021 tarihi itibariyle, 568.016,21 TL olduğu, 31.03.2021 tarihi itibariyle, Personele Borçların 58.816,62 TL, Ödenecek Vergi ve Yükümlülüklerin 103.866,07 TL olduğu tespit edildiği, davacının müdürler kurulu başkanı olduğu ve şirketi yönetmekle yetkili olduğu, Hapeks Tekstil ...

Desen İt. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 31.12.2019 tarihli düzeltme beyannameleri ile “Firmanın büyük hissedarı ve müdürler kurulu başkanı ...'ın yurt dışında bulunduğu zaman zarfında bilgisi ve imzası dışında gerçeğe aykırı işlemlerden dolayı düzeltme beyanı verilmesi “açıklaması ile 09-2019, 10-2019, 11-2019 dönemi Beyannameleri verilerek ...

TCK Nolu ...firmasına ait alış faturaları sistemden çıkartılarak düzeltme verildiği, bu hususun bilançoya yansıtıldığı, ...firmasına fatura keşide edilen işlemlerin gerçek ticari işlemler olmadığı, bir kısım faturaların iptalinin sağlandığı görülmüş olup, şirketin büyük ortağı olan davacı tarafça sunuları hususların şirketin feshi kapsamında netleştirilemediği, şirketin feshini doğuracak herhangi bir tespitin yapılamadığı,

ortaklıktan çıkma payının ortaklar cari hesabında davacı katılım tutarı göz önüne alındığında diğer ortağın (...) borçlu olacağı değerlendirildiğinde ancak sermaye payı 18.000,00 TL payı olacağı ancak sermayenin ödenmemiş olması sebebiyle bu tutarın şirkete mahsup edilmesi, yine ortaklar cari hesabına davacının koyduğu bedeller değerlendirildiğinde ...tarafından ortaklık payı 9 oranında katılım sağlanırsa 51.121,46 TL ödemesi gerekeceği, bu haliyle ...'ün şirkete bu tutarda borçlu olduğu, ortaklıktan çıkma payı kapsamında bedel ödenemeyeceğini bildirdiği anlaşılmıştır.

Davalı şirkette %9 ortak ...'ün, davacının yurt dışında olduğu tarihlerde,yetkisi olmamasına rağmen olmayan alış veriş için tanzim edilen fatura karşlığı davalı şirkete ait çekleri kendi lehine keşide ederek tahsil ettiği, tahsilat makbuzları ve banka kayıtları ile sabit olduğundan, olmayan alışveriş için sahte olarak tanzim edilen fatura bedellerinin ...tarafından tahsil edildiği ve şirketin zarara uğratıldığı ticari defter kayıtları ve banka kayıtları ile belirlendiğinden, davalı şirkette %9 ortak ...tarafından, olmayan bir ticari ilişki gerekçe gösterilerek zarara uğradığından sebepsiz zenginleşme olduğu,

davalı şirketin, işçi çalıştırmadığı, faaliyetinin olmadığı, bütün makina ve techizatının borçlarını kapatmak maksadı ile satıldığı, davalının bir tabela şirketi haline geldiği ticari defter kayıtları ile sabit olduğundan, borçlanmaların, kanunen yapılandırıldığı ve davalı tarafından yapılandırma taksitlerinin ödendiği, davalı şirketin temsil ve ilzama, iki ortağın gerektiği, sunulan tahsilat belgeleri ile çeklerde ...'e ait imzaların bulunduğunun açık olduğu, davalı şirketin gayri faal durumda olduğu, kuruluş amacını gerçekleştirmesinin imkansız olduğu,

şirketin işbu duruma düşmesinin sebebinin kötüniyetli hareket eden ...'ün fiilleri neticesinde meydana geldiği anlaşılmaktadır.

Bir Ticaret şirketinin devamı için en önemli iki unsurdan birincisi ortakların şirketi devam ettirme gayesinin bulunması, ikincisi ise şirketin özvarlıklarını kaybetmemiş olup şirketin devamını sağlayabilecek mali güce sahip bulunmasıdır ki somut olayda bu iki unsur da bulunmamakta olup şirketin mevcut icra takiplerinden kaynaklı borçları dahi ödeyecek gücü ve olağan faaliyetlerini devam ettirebilecek mali yapısı bulunmadığı gibi ortaklar arasında şirketin devamı konusunda bir fikir ve irade birliği de bulunmamaktadır.

İş bu hal ve şartlar altında da şirketin devamında bir fayda bulunmayıp bir an önce tasfiye edilerek sonlandırılması gerekli bulunup devamında bir fayda görülmediğinden açılan davanın kabulü ile şirketin fesih ve tasfiyesine karar vermek gerekmiş hüküm aşağıdaki şekilde tesis olunmuştur.

DAVACI TARAFÇA YAPILAN

YARGILAMA GİDERLERİ DÖKÜMÜ. 54,40 TL BVH. 54,40 TL PH. 183,00 TL TEB. VE POSTA GİD. 750,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ

TOPLAM : 1.041,80.-TL