Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/489 K.2022/1249

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacılar olarak hissedarları oldukları Bursa Ticaret Odasına kayıtlı 67936 ticaret sicil numaralı ... TURİZM İNŞAAT GIDA SAN.TİC, LTD. ŞTİ. 11.08.2014 tarihinde resen kapatıldığını, sicilden terkin edildiği tarih itibariyle ... 200 HİSSE 40.000TL - ... 100 HİSSE 5.000 TL, ... 100 HİSSE 100 HİSSE 5.000TL, ...

100 HİSSE 5.000TL hisseleriyle şirket ortakları olduklarını, bu tarih itibariyle şirketin toplamda 500 hisse ve 25.000TL sermayeye sahip olduğunu, şirketin, sicilden terkin edildiği Türkiye Ticaret Sicili Gazelesi 18.08.2014 tarih ve 8633 sayılı gazetesinde yayınlandığını, Yayınlanan ilanda terkin nedeni olarak TTK geçici 7. Maddenin gösterildiğini, şirketin esasen ve usulen sicilden terkin edilmesinin isabetli olmadığını, şirket üzerinde belediye tarafından verilmiş işletme ruhsatı da mevcut olduğunu, şirket hissedarlarının hukuki menfaatleri olduğunu, şirketin işletmeye ve ticarete hazır olduğunu,

Türk ekonomisine ve istihdamına yeniden katkı sağlamak adına tekrar faaliyete başlamak için sicile yeniden tescil edilmesinin daha isabetli olacağını, bu nedenlerden dolayı şirketin ihya edilmesi ve faaliyetlerine devam etmesinin mümkün olması gerektiğini belirterek davanın kabulünü, geçersiz terkinin iptaliyle sicile tescille şirketin faaliyetlerine aynen devamını eğer bu mümkün değilse de tasfiyeden dönülmek üzere ihyasını, harç ve masrafların karşı tarafa yükletilmesini, vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesinin 15. Fıkrasının son cümlesinde aynen "Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." hükmüne haiz olduğunu, davacı tarafça ihyası istenen şirketin, 11.08.2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiğini, dolayısıyla madde uyarınca beş senelik dava zamanaşımı 11.08.2019 tarihinde dolmuş bulunduğunu, bu doğrultuda davanın, zamanaşımı nedeni ile davanın reddi gerektiğini,

Ticaret Sicil Müdürlüğünce yapılan araştırma sonucunda.

67936 sicil numarasında kayıtlı bulunan şirketin adresinde bulunamadığından re'sen silindiği ve şirket ana sözleşmesinde "Tescil ve ilan edilmiş adresinden ayrılmış olmasına rağmen, yeni adresini süresi içinde tescil ettirmemiş şirket için bu durum fesih sebebi sayılır" şeklinde bir düzenlemenin bulunduğu tespit edildiğini, bu doğrultuda 6102 sayılı kanunun geçici 7. maddesi ile Ticaret Sicil Müdürlükleri'ne verilen görev gereği ihyası talep edilen şirket ile ilgili işlemlere başlanabilmesi için ayrı ayrı ...

TURİZM İNŞAAT GIDA SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ'ne ve ...'e ; ''şirketin ortakları, yöneticileri veya denetçileri ya da müdürleri tarafından 60 gün içinde, tasfiye memurunun bildirilmesi gerekmekte olup, tasfiye memurunun süresi içinde bildirilmemesi halinde şirketin unvanının ticaret sicilinden silineceği, şirkete ait malvarlığının kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu hususlarını'' içerir 02.05.2014 tarihli ihtarname gönderildiğini, ayrıca mevzuat uyarınca aynı içerikli ilan Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığını, ancak,

kanuna uygun biçimde gönderilen ihtarname ve Ticaret Sicil Gazetesinde yapılan ilan akabinde, yasal süreleri içinde Müvekkil Kuruma herhangi bir bildirim yapılmamıştır. Bu itibarla şirketin sicilden 11.08.2014 tarihinde re'sen terkin edildiğine ilişkin ilan 18 Ağustos 2014 tarih ve 8633 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nin 377. ile 383.

(Ek-3) sayfaları arasında yayınlandığını, müvekkil kurumun tüm süreç boyunca yasalara uygun hareket ettiğini, mevzuat gereği kendisine yüklenen tüm yükümlülükleri yerine getirdiğini, yapılması gereken tüm ihtar ve ilanların eksiksiz şekilde yapıldığını, kaldı ki, şirketin terkininden önce şirkete ilişkin açılmış herhangi bir dava veya icra dosyası da bulunmadığını, hal böyle iken, müvekkil kuruma dava konusu ile ilgili ithaf edilebilecek herhangi bir kusur yahut ihmal bulunmadığını,

müvekkil kurumun işbu davada yasal hasım konumunda olup davanın açılmasına kanuna aykırı işlemleri ile sebebiyet vermediğini belirterek öncelikle davacı yanın taleplerinin zamanaşımına uğraması nedeni ile davanın reddine, reddi halinde lehimize vekalet ücretine takdir edilmesine ve yargılama giderlerinin davacı yana bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Dava; dava dışı şirketin ihyasına karar verilip verilemeyeceğine ilişkindir.

Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğüne yazı yazılarak; dava dışı şirkete ait ticaret sicil kayıtları getirtilerek yapılan incelemesinde; Ticaret Sicilin 67936 sicil no ile tescilli ... TURİZM İNŞAAT GIDA SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ'nin; 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7 . Maddesi gereğince 11.08.2014 tarihinde RE'SEN TERKİN edildiği, terkin öncesi tescilli adresinin; Görükle Sakarya Mah Yılmaz Sok N:2/10 Nilüfer/BURSA şeklinde olduğu, 16.01.2012 tarihli pay listesine göre ortaklarının; 1- ... [TCKN] 94 70 700 35,000TL, 2- ... 33139518630 9410 100 5.000 TL, 3- ... [TCKN] ,10 100 5,000 TL , 4- ... [TCKN] 9 10 100 $.000 TL Yetkilisinin; MÜDÜR ... tescil tarihinin 15/10/2008 olduğu, yetki süresinin 08.01.2017. MÜNFERİDEN yetkili olduğunun bildirildiği anlaşılmıştır.

Mahkememizce 26/10/2022 tarihli ön inceleme duruşmasında davacı asilin terkin edilen şirket üzerine mal varlığı olmadığını, ancak borç ta olmadığını, geçen süre içerisinde şirkete ait kamu ve özel sektör borçlarının tamamını ödediğini, ancak şirkete ait bir adet kafeterya ruhsatnamesi mevcut olduğunu, bu nedenle bu ruhsatnameye dayanarak bu şirket üzerinden yeniden ticari faaliyetine başlamak ve devam etmek istediğini, yeni bir kafeterya ruhsatını yeni kuracağı bir şirket üzerinden almanın ise mümkün olmadığını, bu nedenle işletme faaliyetine devam etmek üzere şirketin yeniden canlandırılmasına karar verilmesini istediği anlaşılmıştır.

Mahkememizce daha sonra davacının son yetkilisinin bulunduğu dava dışı şirkete ait kafeterya ve restoran işletme ruhsatının celbi için Nilüfer Belediye Başkanlığına yazı yazılmasına, davalı Ticaret Sicil Müdürlüğüne yazı yazılarak dava dışı şirket ile ilgili resen terkin işlemine ilişkin dava dışı şirket ve yetkilisi ...'e gönderilen 02/05/2014 tarihli ihtarnamenin tebliğine dair tebliğ parçalarının çıkartılarak gönderilmesinin istenmesine karar verilmiş, Ticaret Sicil Memurluğunun cevabi yazısında Müdürlüğümüzde 67936 sicil no ile tescilli ...

TURİZM İNŞAAT GIDA SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ'nin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun geçici 7 inci maddesi gereğince 11.08.2014 tarihinde Resen Terkin Edildiğinin, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun geçici 7. Maddesinin 4. Fıkrası a bendinde. “Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır.

Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebilaat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer.

Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır” kanun maddesinde belirtildiği üzere Müdürlüğü tarafından 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunun geçici 7.Maddesi uyarınca, şirketin işlemlerine başlanabilmesi için 60 gün içinde tasfiye memurunun bildirilmesi gerektiğine ilişkin 8-600-67936/11808 sayılı 02.05.2014 tarihli Tescile Davet yazısı ilgili şirket olan ...

TURİZM İNŞAAT GIDA SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ ve şirket yetkilisi ...' e özel kargo ile gönderildiğini, aynı zamanda yine kanun maddesi gereği ihtar Türkiye Ticaret Sicil Müdürlüğüne aynı gün itibariyle gönderildiğini ve ticaret ve sanayi odası internet sitesinde ilan edildiğini, tescile davet yazılarında ... adına gönderilen tebligatın Sakarya Mah Yılmaz Sok No: 2/43 Görükle- Nilüfer/Bursa adresine 140505002662 barkod numarası ile 06.05.2014 tarihinde gönderildiği, ancak şahısın belirtiten adreste bulumamasından dolayı 03.07.2014 tarih 10:38:09 de Müdürlüğe iade edildiğinin bildirildiği,

kanun maddesi gereği İlan, ihtarın ulaşmamış olması halinde dahi, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla tebligat yerine geçmiş olup kanun maddesi gereği Müdürlükçe gerekli işlemlerin yapıldığını, tüm bu nedenle terkine ilişkin kayıt ve belgeleri, ilanına ilişkin 18 Ağustos 2014 tarih ve 8633 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 383. Sayfa 937. Sıra ve Odanın internet sitesinde yapılan 17.05.2014 tarihli ilan görseli ile birlikte gönderildiği anlaşıldı.

Mahkememizce Nilüfer Belediyesine yazı yazılarak davacının son yetkilisinin bulunduğu dava dışı şirkete ait kafeterya ve restoran işletme ruhsatının celbine ilişkin yazıya verilen cevabi yazıda söz konusu ... Turizm İnşaat Gıda San. Tic. Ltd. Şti.'ye ait faal olan kafeterya faaliyet konulu Kafe Güzel unvanlı işletmenin ve 16.06.2011 tarihinde iptal edilen içkili restoran faaliyet konulu Anbar unvanlı ruhsatının gönderildiğinin bildirildiği anlaşılmıştır.

TTK Geçici 7.maddesinin 1-a bendi uyarınca sermayesini 559 sayılı TTK.nun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname uyarınca öngörülen tutarlara çıkarmamış olan anonim şirketler ile limited şirketler Geçici 7.maddeye tabidir. Anılan maddenin 4.bendinin (a) fıkrası uyarınca Ticaret Sicil Müdürlüğü kapsam dahilinde bulunan şirketin sicilde kayıtlı son adresine ihtarname yollar ve bu ihtar aynı zamanda Ticaret Sicil Gazetesinde de ilan edilir.

İlan ihtarın ulaşmadığı durumlarda tebliğ yerine geçer ve ilan tarihinden itibaren 30.günün akşamı itibariyle tebligat yapılmış sayılır. Aynı maddenin 4-c fıkrasına göre durumları tespit edilen bu şirketlerin faaliyete devam etme isteğinde bulunmaları halinde münfesih olma nedenini ortadan kaldıran işlemleri yaparak ispat edici belgeleri bildirmesi gerekir.

6102 sayılı yasanın Geçici 7.maddesinin 4(c)fıkrasına uygun olarak .......'nin tarafından süresinde işlem yapılmadığından Geçici 7.maddenin 11.fıkrası uyarınca şirket ünvanı ticaret sicilden re'sen silinmiştir.

Somut olayda; ticaret sicilin 67936 sicil numarasında kayıtlı bulunan şirketin adresinde bulunamadığından re'sen silindiği ve şirket ana sözleşmesinde "Tescil ve ilan edilmiş adresinden ayrılmış olmasına rağmen, yeni adresini süresi içinde tescil ettirmemiş şirket için bu durum fesih sebebi sayılır" şeklinde bir düzenlemenin bulunduğu, bu doğrultuda 6102 sayılı kanunun geçici 7. maddesi ile Ticaret Sicil Müdürlükleri'ne verilen görev gereği ihyası talep edilen şirket ile ilgili işlemlere başlanabilmesi için ayrı ayrı ...

TURİZM İNŞAAT GIDA SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ'ne ve davacı ...'e 02.05.2014 tarihli ihtarname gönderilmiş, ayrıca mevzuat uyarınca aynı içerikli ilan Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlanmış, yapılması gereken tüm ihtar ve ilanların eksiksiz şekilde yapıldığı, kaldı ki, şirketin terkininden önce şirkete ilişkin açılmış herhangi bir dava veya icra dosyası da bulunmadığı, 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunun geçici 7.Maddesi uyarınca, şirketin işlemlerine başlanabilmesi için 60 gün içinde tasfiye memurunun bildirilmesi gerektiğine ilişkin 8-600-67936/11808 sayılı 02.05.2014 tarihli Tescile Davet yazısı ilgili şirket olan ...

TURİZM İNŞAAT GIDA SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ ve şirket yetkilisi ve davacı ...' e özel kargo ile gönderildiği, aynı zamanda yine kanun maddesi gereği ihtarın Türkiye Ticaret Sicil Müdürlüğüne aynı gün itibariyle gönderildiği ve ticaret ve sanayi odası internet sitesinde ilan edildiği, tescile davet yazılarında ... adına gönderilen tebligatın Sakarya Mah Yılmaz Sok No: 2/43 Görükle- Nilüfer/Bursa adresine 140505002662 barkod numarası ile 06.05.2014 tarihinde gönderildiği, ancak şahsın belirtilen adreste bulumamasından dolayı 03.07.2014 tarih 10:38:09 de Müdürlüğe iade edildiğinin bildirildiği,

kanun maddesi gereği ilanın, ihtarın ulaşmamış olması halinde dahi, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla tebligat yerine geçmiş olup kanun maddesi gereği Müdürlükçe gerekli işlemlerin yapıldığı, tüm bu nedenle terkine ilişkin kayıt ve belgeleri, ilanına ilişkin 18 Ağustos 2014 tarih ve 8633 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 383. Sayfa 937.

Sıra ve Odanın internet sitesinde yapılan 17.05.2014 tarihli ilan yapıldığı, tüm bu tespitlere göre Ticaret Sicil Müdürlüğünün yasa hükümlerine uygun olarak işlem yaptığı anlaşılmaktadır. Davacı taraf ihya için haklı bir sebep ileri sürmemiştir. İhya talebi bir tasfiye işlemi için de istenmemiştir. Şirketin faaliyetine devam ettiğinden bahisle ihya talebinde bulunulmuştur.

Yasanın münfesih saydığı bir şirketin haklı sebep bulunmadan mahkemece tekrar ticaret hayatına kazandırılması hukuken ve yasal olarak mümkün değildir. Herhangi bir tasfiye işlemi için ihya talep edilmesi halinde bu husus ayrıca değerlendirilecek olmakla birlikte davacının iradesi şirketin ticari faaliyetlerinin devam ettirilmesi yönündedir.

Yasa gereği şirket münfesih hale gelmiş ve öngörülen süreler içinde infisah sebebi ortadan kaldırılmamış bu nedenle şirket terkin olmuştur. Yasanın istediği anlamda haklı sebep veya Ticaret Sicil Müdürlüğünce yapılmış usulsüz bir işlem bulunmadığından ihya ancak eksik tasfiye işlemlerinin tamamlanması amacıyla yapılabileceğinden şirketin faaliyetine devam etmesi için ihya kararı verilemeyeceğinden davanın reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis olunmuştur.

Başkan ..... · e-imza · Üye ..... · e-imza · Üye .... · e-imza · Katip ...... · e-imza