Diyarbakır Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/81 K.2023/46

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Kefalet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Müvekkili bankanın .... Şubesi tarafından; davalı ; ....'in müşterek borçlu müteselsil kefaleti ile ... Tic. Şti (VKN : ... ) lehine Genel Kredi Sözleşmesine istinaden krediler tesis edilerek kullandırıldığını, davalının aynı zamanda bu şirketin ortağı ve temsile yetkili kişisi olduğunu, söz konusu kredilerin ödenmesi amacıyla kredi borçlusu şirkete ve kefillere;....

Noterliğinin ... tarih ve ... yevmiye nolu hesap kat ihtarnamesi keşide edildiğini ve hesap özeti ile birlikte tebliğ edildiğini ancak herhangi bir ödeme yapılmaması üzerine Diyarbakır Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ...D. İş sayılı ihtiyati haciz dosyasından ihtiyati haciz kararı alındığını ve bu karar ile Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün ...

E. sayılı dosyası ile borçlu hakkında genel haciz yolu ile ilamsız icra takibi yapıldığını, borçlunun takibe itiraz ettiğini, bu itirazın .... tarihinde öğrenildiğini ve aynı tarihte dava şartı olan arabuluculuk yoluna başvuru yapıldığını, arabuluculuk görüşmeleri sonucu anlaşma sağlanamaması üzerine itirazın iptali için iş bu davanın açıldığını, icra takibinin başlangıç tarihi itibariyle müvekkil bankanın alacağının ....

TL olduğunu, davalı borçlunun imzaladığı genel kredi sözleşmeleri uyarınca bankaca uygulanacak temerrüt faiz oranını kabul ettiklerini açıklayarak Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün .... E. sayılı dosyası ile yapılan takibe itirazlarının iptali ile takibin devamına, %20 icra inkâr tazminatı ile yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalıya usulüne uygun tebligat gönderildiği, ancak cevap sunmadığı görülmüştür.

DELİLLER VE GEREKÇE

Dava kredi sözleşmesinden kaynaklı itirazın iptali davasıdır.

Taraflar arasında kredi sözleşmeleri akdedildiği, söz konusu sözleşmelerden kaynaklanan borcun ödenmemesi üzerine davacı tarafından Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün ... E. sayılı dosyası üzerinden davalı aleyhine ticari kredilerden kaynaklı .... TL asıl alacak, .... TL işlemiş faiz, ... TL faizin gider vergisi olmak üzere toplam .... TL üzerinden ve kredi kartlarından kaynaklı .... TL asıl alacak, .... TL işlemiş faiz, .... TL faizin gider vergisi olmak üzere toplam ....

TL üzerinden icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin davalıya tebliğ edildiği, davalı tarafından süresinde takibe itiraz edildiği, itirazın davacı alacaklıya tebliğine ilişkin icra dosyası içerisinde herhangi bir tebliğ evrakı bulunmadığı anlaşılmakla iş bu davanın 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmaktadır.

Dava dilekçesi, bilirkişi kök ve ek raporu, Diyarbakır İcra Müdürlüğü’nün .... Esas Sayılı dosyası, .... tarihli Kredi Sözleşmesi, .... Noterliği’nin .... Tarih ve .... Yevmiye Numaralı kat ihtarnamesi ve sair evraklar hep birlikte incelenmiştir.

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın; davacı banka tarafından başlatılan Diyarbakır İcra Müdürlüğü'nün .... esas sayılı takip dosyasına dayanak kredi sözleşmesinin usulüne uygun akdedilip akdedilmediği, akdedilmiş ise kullandırılan kredi sebebiyle davacının var ise borçlu olduğu miktarın tespiti noktasında toplanmış olduğu anlaşılmıştır.

Mahkememizin ... tarihli celsesinde, Öncelikle takibe dayanak olan kredinin açılış tarihi, dava dışı şirket hesabına virman edildiği tarih, ödenmeyen taksit miktarı, akdedilen GKS çerçevesinde davacının talep edebileceği akdi ve temerrüt faiz oranı, davalı kefil yönünden İİK 68/b. Uygulanamayacağı gözetilerek ve TBK 586.maddesi nazara alınarak temerrüt tarihi ve bu suretle kabul anlamına gelmemek şartı ile takip tarihi itibari ile alacak miktarının banka kayıtları üzerinde inceleme yapılmak sureti ile tespiti amacıyla HMK. nın 273. maddesi gereğince bankacı bilirkişi marifeti ile inceleme yapılmasına karar verilmiş olup, bilirkişi tarafından sunulan ... tarihli bilirkişi raporunda sonuç olarak;

"Dava konusu; Dava dosyasına sunulan tüm balgeler üzerinde yapılan teknik incelemelerde, dava dışı asıl borçlu

... San. Tic.Şti. ile davacı

... Bankası A.Ş. arasında ....tarihli .... TL limitli, limit artırımları ile (en

son .... tarihli) .... TL limitli Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiği, davalı

....’in müteselsil kefil sıfatı ile kefil olduğu, Sözleşmenin Genel Kredi Sözleşmesi

Kefil İmza Sayfası bölümüne ; el yazısı ile kefalet tutarı .... TL (İkimilyonikiyüzelli

Türk Lirası), limit artırımları ile ... tarihinde ... TL

(... Türk Lirası) kefalet tarihi ... (en son limit artırım tarihi

....) , ad soyad, adres bölümlerinin doldurulduğu, “Yukarıdaki şartlarda müteselsil kefil

olduğumu kabul ederim” beyanı el yazısı ile yazıldıktan sonra imzalandığı hususlarının şeklen

tespit edildiği,

Davalı .....’in limit artırımlarıyla birlikte toplam .... TL limite müteselsil

kefil sıfatı ile imza attığı, .... tarihli .... sayılı Ticareti Sicil Gazetesi incelenmesinde davalı ....’in pay devri ile şirket ortağı ve müdürü olduğu, bu tarihten sonraki

gazetelerde de ortaklığının devam ettiği,

Davacı banka tarafından, dava dışı asıl borçlu firma ve davalı ....’e T.C. ....Noterliği marifetiyle .... tarih ve ... yevmiye numarası ile keşide edilen

ihtarnamenin, dava dışı asıl borçlu firma ve davalı ...’e ... tarihinde tebliğ

edildiği, ödeme için 24 saat süre verildiği, verilen ödeme süresi sonunda davalının temerrüde

düşme tarihinin ... olduğu,

Davaya konu icra takibi incelendiğinde, davacı banka tarafından Ticari Kredi alacakları için yıllık

%40,00 temerrüt faizi talep edildiği, dava dosyası muhteviyatına sunulan ihtarname ekinde yer

verilen kredi hesap özetlerinde talep edilen temerrüt faiz oranları yer almakla birlikte uygulanan

cari akdi faiz oranlarının yer almadığı tespitiyle, uygulanan akdi faiz oranları ve/veya temerrüt

tarihinde banka müşterilerine kullandırılan nakdi ticari kredilere uygulanan akdi faiz oranlarına

ilişkin örnek belge/hesap hareketi/hesap özeti vs. sunulmadığından huzurdaki davaya konu icra

takibinde banka alacaklarına uygulanabilecek temerrüt faizi oranının belirlenmesinin mümkün

olmadığı,

Davacı bankanın davalılardan olan kredi kartı alacağına T.C. ... Bankası tarafından

belirlenen akdi ve temerrüt faiz oranları üzerinden faiz talep edebileceği, dava konusu icra

takibinde yıllık %25,36 temerrüt faizi talebinde bulunulduğu, talebe bağlı kalınarak yıllık %25,36

temerrüt faizi üzerinden hesaplama yapılması gerektiği,

Sağlıklı bir hesaplama yapılabilmesi, denetime ve hüküm kurmaya elverişli rapor

düzenlenebilmesine teminen ...TL ....Destek Kredisi, . ... TL ....PL.Destek Kredisi, .... TL İşletme Kredisi .., .... TL İşletme Kredisi

... TL İşletme Kredisi OUV ürünlerinden kaynaklı banka alacağı için;

Ödeme Planı, uygulanan akdi faiz oranlarını ve taksit ödemelerini gösterir kredi hesap

hareketlerinin (kredi kullandırım tarihi ile ... icra takip tarihleri arası),

.... Borçlu Cari Kredi, ... Nolu Doğrudan Tahsilat Sistemi

ürünlerinden kaynaklı banka alacağı için; ...-... tarihleri arası tahakkuk eden faizleri, uygulanan akdi faiz oranlarını ve

takip bakiyelerini gösterir kredi hesap ekstrelerinin,

.... Nolu Kredi Kartlarından kaynaklı banka

alacağı için ;Kredi Kartlarının ... 2021-Aralık .... tarihleri arası (müşteriye gönderilen formatta) kredi

kartı hesap özetlerinin, hesap ekstrelerinin sunulması gerektiği,

Davacı bankanın, davalıların temerrüt tarihinde banka müşterilerine kullandırılan nakdi ticari

kredilere uyguladığı akdi faiz oranlarına ilişkin örnek belge/hesap hareketi/hesap özetlerinin dava dosyası muhteviyatına kazandırılması/sunulması gerektiği"

şeklinde rapor tanzim edildiği görülmüştür. Mahkememizin .... tarihli celse ... no'lu ara kararı gereğince dosya ek rapor alınmak üzere yeniden bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi tarafından sunulan ... tarihli ek raporda "İcra Takip Tarihi İtibariyle ... TL ... Tic.Ödm. .... Kredisi, .. TL ... Tic.Ödm. Pl.Destek Kredisi, .... TL ĠĢletme Kredisi ..,... TL İşletme Kredisi Ouv, .... Nolu Borçlu Cari Kredi, ... TL İşletme Kredisi Ouv Ürünlerinden Kaynaklı Toplam Banka Alacağı

.... TL Asıl Alacak

... TL İşlemiş Faiz (....-...) ... TL Faizin %5 Gider Vergisi

.... TL Toplam hesaplandığı,

Davacı bankanın huzurdaki davada T.C. Diyarbakır İcra Dairesi’nin ... E, sayılı icra

takibine konu banka alacağı için icra takip tarihi itibariyle ; ...... TL Asıl Alacak,

....TL İşlemiş Faiz, ...TL Faizin %5 Gider Vergisi olmak üzere toplam

... TL talep edebileceği,

Davacı bankanın, takip tarihinden tahsil tarihine kadar geçen günler için ... TL asıl

alacağa yıllık %35,64 temerrüt faizi ve faizin % 5 gider vergisi ile hesaplanacak tutarı talep

edebileceği hususunda takdirin mahkemeye ait olduğu,

İcra Takip tarihi itibariyle .... Nolu Kredi

Kartlarından Kaynaklı Toplam Banka Alacağı

....TL Asıl Alacak.... TL İşlemiş Faiz, .... TL Faizin %5 Gider Vergisi

olmak üzere toplam ..... TL olarak hesaplandığı,

Davacı bankanın huzurdaki davada T.C. Diyarbakır İcra Dairesi’nin .... E, sayılı icra

takibine konu banka alacağı için icra takip tarihi itibariyle ; ... TL Asıl Alacak, ....TL İşlemiş Faiz, .... TL Faizin %5 Gider Vergisi olmak üzere toplam .... TL talep

edebileceği,

Davacı bankanın, takip tarihinden tahsil tarihine kadar geçen günler için .... TL asıl alacağa talebe bağlı kalınarak yıllık %25,36 temerrüt faizi ve faizin % 5 gider vergisi ile hesaplanacak tutarı talep edebileceği hususunda takdirin Sayın Mahkemenize ait olduğu,

Davacı bankanın icra inkâr tazminatı talebine ilişkin değerlendirme ve kararın İİK 67/2 gereğince

Sayın Mahkeme takdirinde olduğu," şeklinde rapor tanzim edildiği görülmüştür.

Mahkememizce yapılan değerlendirmede; davacı ile dava dışı .... Malları...Ltd.Şti arasında ... TL bedelli genel nakdi ve gayrinakdi kredi sözleşmesi akdedildiği, davalı ....r'in sözleşmeyi müteselsil kefil olarak sözleşmeyi imzaladığı, iş bu sözleşme limitinin .... tarihinde ... TL'ye çıkarıldığı, davalının kefalet tutarının yeni toplam kefalet tutarına çıkarılmasına muvafakatinin olduğuna dair imzasının bulunduğu, yine 2.... tarihinde sözleşme limitinin.... TL artırılarak toplam yeni sözleşme tutarının .... TL'ye çıkarıldığı ve davalının toplam .... TL kefaletinin bulunduğu, dosyada mübrez bilgi ve belgelerden dava konusu sözleşme tarihinde davalının borçlu şirketin ortağı ve yetkilisi

olduğu anlaşılmakla eş rızası aranmasına gerek olmadığı, bu suretle kredi sözleşmesinin ve kefaletin geçerli olduğu, dava dışı ...Ltd.Şti'ne kullandırılan kredinin ödenmemesi sebebiyle davacı banka tarafından dava dışı şirkete ve davalıya . .... Noterliği'nin ... tarih ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile hesabın kat edilerek davalının ... tarihinde temerrüde düştüğü anlaşılmıştır.

Gerek dosyaya sunulan bilgi ve belgeler gerekse mahkememizce aldırılan...tarihli bilirkişi ek raporu ile yapılan hesaplama neticesinde ....,....,4... numaralı ticari krediler yönünden .... TL asıl alacak, ....TL işlemiş faiz, ... TL faizin gider vergisi olmak üzere davalının davacıya toplam ... TL borçlu olduğu, yine ... No'lu kredi kartları yönünden ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş faiz, .... TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere davalının davacıya toplam ...

TL borçlu olduğu ve söz konusu borç tutarının kefalet limiti dahilinde olduğu anlaşılmış olmakla davanın kısmen kabulü ile Diyarbakır İcra Dairesi'nin ... Esas sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptali ile takibin ..., ... ve ... numaralı ticari krediler yönünden .... TL asıl alacak, ... TL işlemiş faiz, .... TL faizin gider vergisi olmak üzere toplam ....

TL üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %35,64 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 BSMV üzerinden takibin devamına, ..... no'lu kredi kartları yönünden ... TL asıl alacak, .... TL işlemiş faiz, ... TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam ... TL üzerinden takibin aynı şartlarla kaldığı yerden devamına, alacak likit olduğundan İ.İ.K 67/2 maddesi gereğince toplam asıl alacak tutarı üzerinden %20 oranında hesaplanan...

TL icra inkar tazminatına hükmetmek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm fıkrası tesis kılınmıştır.

HÜKÜM- Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere

1-Davanın KISMEN KABULÜ ile, Diyarbakır İcra Dairesi'nin .... Esas sayılı takip dosyasına vaki itirazının KISMEN İPTALİNE;

A) Takibin ..., ..., ve .... numaralı ticari krediler yönünden ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş faiz, ...TL faizin gider vergisi olmak üzere toplam .... TL üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işleyecek %35,64 oranında temerrüt faizi ve faizin %5 BSMV üzerinden takibin devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,

B)4.... no'lu kredi kartları yönünden .... TL asıl alacak, .... TL işlemiş faiz, 81,52 TL faizin %5 gider vergisi olmak üzere toplam .... TL üzerinden takibin aynı şartlarla kaldığı yerden devamına,

2-Alacağın likit olduğu anlaşılmakla, kabul edilen ... TL toplam asıl alacağın %20 si oranında hesaplanan .... TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

-Harçlar kanunu gereğince kabul edilen değer üzerinden alınması gereken toplam ...-TL harçtan daha önceden ödenen toplam ....-TL harç düşüldükten sonra eksik kalan ....-TL harcın davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,

-Davacılar kendisini vekil ile temsil ettirdiginden A.A.Ü.T (madde-13 Üçüncü Kısım) göre hesaplanan ...-TL nisbi vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

-Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiginden A.A.Ü.T göre red edilen kısım üzerinden hesaplanan ....-TL nisbi vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

-Davacılar tarafından yapılan; 80,70-TL Başvuru Harcı, ....-TL Peşin/nisbi Harcı, olmak üzere toplam ....TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

-Davacılar tarafından yapılan; ...-TL Bilirkişi ücreti, ...-TL Tebligat, Posta ve diğer masraflar, olmak üzere toplam ....-TL yargılama giderinin kabul red oranı dikkate alınarak ...-TL lik kısmanın davalıdan alınarak davacılara verilmesine, bakiye yargılama giderinin ise davacı üzerinde bırakılmasına,

-6325 sayılı yasanın 18/A maddesi gereği Adalet Bakanlığı tarafından karşılanan ve yargılama giderinden sayılan Arabuluculuk Ücret Tarifesinde belirtilen 1.320,00-TL arabulucu ücretinin kabul ve red miktarına göre ...-TL'lik kısmının davalıdan, 15,21 TL'lik kısmının ise davacıdan alınarak hazineye gelir kaydedilmesine,

- Fazla yatan gider avansı ile delil avansı var ise .... tarihli ve 6100 sayılı Adalet Bakanlığı Hukuk Muhakemeleri Gider Avansı Tarifesinin 5.maddesine göre karar kesinleştikten sonra istek halinde ve taraflar hesap numarası bildirilmiş ise iade elektronik ortamda hesaba aktarılmasına, hesap numarası bildirilmemiş ise masrafı avanstan karşılanmak suretiyle PTT merkez ve işyerleri vasıtasıyla adreste ödemeli olarak taraflara İADESİNE,

Dair, Taraf vekillerinin yüzüne karşı kararın tebliği tarihinden itibaren 2 hafta içinde Diyarbakır Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.

Başkan Üye Üye Katip