Gaziantep 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/520 K.2019/934

Mahkememizde görülen İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesi ile özetle: Davalının, müvekkili davacı kurumdan elektrik hizmeti satın aldığını ve ... numaralı sayacın B Blok Otomotına ait olduğunu, elektriğin kesilmiş olmasına rağmen mevzuata aykırı olarak açıldığını ve bunun 29/12/2018 tarihli tutanak ile tespit edildiğini, tahakkuk eden tutarın tahsili için davalı aleyhine Gaziantep İcra Müdürlüğü'nün ..... Esas sayılı takip dosyası ile takibe girişildiğini ancak itiraz üzerine takibin durduğunu beyanla, itirazın iptalini ve davalının tazminata mahkum edilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava, kaçak elektrik kullanımı sebebiyle tahakkuk eden bedelin davalıdan tahsiline ilişkin takibe vaki itirazın iptaline ilişkindir.

Tacir'in tanımının yapıldığı 6102 sayılı TTK m.12'ye göre, "(1) Bir ticari işletmeyi, kısmen de olsa, kendi adına işleten kişiye tacir denir. (2) Bir ticari işletmeyi kurup açtığını, sirküler, gazete, radyo, televizyon ve diğer ilan araçlarıyla halka bildirmiş veya işletmesini ticaret siciline tescil ettirerek durumu ilan etmiş olan kimse, fiilen işletmeye başlamamış olsa bile tacir sayılır. (3) Bir ticari işletme açmış gibi, ister kendi adına, ister adi bir şirket veya her ne suretle olursa olsun hukuken var sayılmayan diğer bir şirket adına ortak sıfatıyla işlemlerde bulunan kimse, iyiniyetli üçüncü kişilere karşı tacir gibi sorumlu olur."

Esnaf'ın tanımının yapıldığı TTK m.15'e göre, "(1) İster gezici olsun ister bir dükkânda veya bir sokağın belirli yerlerinde sabit bulunsun, ekonomik faaliyeti sermayesinden fazla bedenî çalışmasına dayanan ve geliri 11 inci maddenin ikinci fıkrası uyarınca çıkarılacak kararnamede gösterilen sınırı aşmayan ve sanat veya ticaretle uğraşan kişi esnaftır. Ancak, tacirlere özgü 20 ve 53 üncü maddeler ile Türk Medenî Kanununun 950 nci maddesinin ikinci fıkrası hükmü bunlara da uygulanır."

TTK'nun 4. maddesinde ticari davalar tanımlanmıştır. Anılan maddenin 1.fıkrasında; "her iki tarafın da ticari işletmesiyle ilgili hususlardan doğan hukuk davaları ile tarafların tacir olup olmadıklarına bakılmaksızın; bu Kanunda..." sayılan davaların ticari dava olduğu öngörülmüştür.

Görevle ilgili düzenlemeler kamu düzenine ilişkin olup taraflar ileri sürmese dahi yargılamanın her aşamasında re'sen gözetilir. Görevle ilgili hususlarda kazanılmış hak söz konusu olmaz. Mahkeme duruşma yapmadan, yani taraflara tebligat yapıp onları dinlemeden dosya üzerinden de görevsizlik kararı verebilir. Taraflar da yargılama bitinceye kadar görev itirazında bulunabilirler. Görev itirazı yapılmış ise veya yapılmamış olsa bile re'sen mahkeme, ilk önce görevli olup olmadığını inceleyip, karara bağlamalıdır.

Eldeki davada, sayacın bağlı olduğu yerin bir "işyerine ait otomat" olduğu ve bu sebeple "apartman yöneticiliğine" karşı dava açıldığı dosya kapsamından anlaşılmaktadır. Buna göre, davalı tacir değildir ve taraflar arasında bir tüketici işlemi de bulunmamaktadır; uyuşmazlığın Asliye Hukuk Mahkemelerince çözüme kavuşturulması gerekmektedir. Bu sebeplerle, davanın reddine karar verilmiştir.