İstanbul 10. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/618 K.2020/625

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacı şirket ile davalı ....Ltd.Şti.arasında gerçekleşen ticari ilişki ile davacı şirket tarafından üretimi yapılan çeşitli alüminyum ürünlerin davalıya satışının gerçekleştirildiğini, davacı şirketin işbu davalı şirketten 205.529,53 TL alacağı bulunduğunu, söz konusu alacağın 29.432 TL'lik kısmının ....İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile tahsilde tekerrür etmemek suretiyle talep edilmiş olup bu hususun davalıya gönderilen ödeme emrinde açıkça belirtildiğini,

davalı şirket yetkilisi olan davalı ... tarafından Eylül 2019'da gönderilen mesajlarda da icar takibine konu alacaklarının kabul edildiğini, davalı ...'nın maliki olduğu ... ili, ... ilçesi, ...

Mah. ... ada, ... parsel ve ... nolu bağımsız bölümde bulunan taşınmaz üzerine davacı şirket lehine ipotek tesis edildiğini, söz konusu ipoteğin kayıtsız şartsız borç, karz ipoteği olduğunu, davalı şirketin davacı şirkete olan borçlarına ilişkin olarak şirket yetkilisi davalı ...'nın malik olduğu taşınmaz üzerine 500.000 TL bedelle davacı şirket lehine ipotek tesis edildiğini, davalılarca ....İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile açılmış olan ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takibe konu borca itiraz edildiğini, bu nedenlerle itirazın iptali ile takibin takipteki şartlarla devamına,

takip konusu miktarın %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; takibe, borca, faize, faiz oranına ve tüm ferilerine itirazlarını tekrarladıklarını, ...'nın borçlu değil ipotek konan taşınmazın maliki olduğunu, sadece 3.kişi olup borçtan şahsen sorumlu olmadığını, davaya dayanak olan icra dosyasındaki taşınmaz ... ili, ... ilçesinde bulunduğundan yetkili mahkemenin ...

Asliye Ticaret Mahkemeleri olduğunu, bu nedenle mahkemenin yetkisine itiraz ettiklerini, davalı ... yönünden davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle reddi gerektiğini, davalı ....Ltd.Şti.'nin de alacaklı gözüken karşı yana vadesi gelmiş herhangi bir borcu bulunmadığını, taraflar arasında kesinleşmiş hesap mutabakatı ve kesinleşmiş bir hakediş olmadığını, takibe dayanak yapılan fatura ve cari hesap ekstresinde görülen ürünlerin tamamına yakınının gelmediğini, gelenlerinde iade edildiğini, bu nedenle herhangi bir borcunda söz konusu olmadığını,

davanın reddi ile davacının %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatı ödemesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Dava; ....İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyası ile yürütülen ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile takibe vaki itirazın iptali talebine ilişkindir. ....İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyası ile ....İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyası dosya içerisine alınmıştır. ... Tapu Müdürlüğü'nün 05/03/2020 tarihli cevabi yazısı ile ... ili, ... ilçesi, ... Mah... ada, ... parsel ... bağımsız bölümdeki taşınmaz kaydına ... San.ve Tic.A.Ş,lehine 22/12/2016 tarih ... yevmiye ile tesis edilmiş olan ipotek işlemine ilişkin resmi senet örneği gönderilmiştir.

Mahkememizin 06/07/2020 tarihli celse ara kararı ile davacı vekiline ipoteğin paraya çevrilmesi ile takipten önce davalılara muacceliyet ihtarnamesi gönderip göndermediği hususunda beyanda bulunması ve varsa ihtarnamenin onaylı suretini dosyaya sunması için iki haftalık kesin süre verilmiş, davacı vekili 17/07/2020 tarihli dilekçesi ile; takipten önce davalılara muacceliyet ihtarı gönderilmediğini, ancak dosyaya sunulan telefon mesajlarından da açıkça görüleceği üzere davalı şirket yetkilisi ve ipotekli taşınmazın maliki olan ...'ya söz konusu borcun ödenmesi hususunda defaatle bildirimlerde bulunulduğu,

davalı yanın mesajlarında da bu hususun açıkça görüldüğünü, söz konusu mesajların mahkemece muacceliyet ihtarı olarak kabulüne, aksi halde yerleşik Yargıtay içtihatları uyarınca taraflarına işbu eksikliğin giderilip yeni bir takip açılarak önceki takiple yeni takibin birleştirilmesi hususunda mehil verilmesini talep etmiştir.

Tarafların iddia ve savunmaları, toplanan deliller ve tüm dosya kapsamı bir arada değerlendirildiğinde.

Medeni Kanun'nun 887.maddesi ile "İpotekli taşınmazın maliki borçtan şahsen sorumlu değilse, alacaklının ödeme isteminin ona karşı etkili olması, bu istemin hem borçluya, hem kendisine karşı yapılmış olmasına bağlıdır" hükmü mevcut olup, Medeni Kanun'nun 887. maddesine göre, hem asıl borçluya, hem ipotekli taşınmaz malikine icra takibi başlatılmadan önce ihtarname çekilerek borcun muaccel kılınması gerektiği,

bu hususun takip şartı olduğu anlaşıldığından ve somut olayda davacı tarafça takipten önce davalılara muacceliyet ihtarı gönderilmediği beyan edilmekle davanın dava şartı yokluğu nedeniyle reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. (Emsal için bkz Yargıtay 11.HD'nin 2006/8151 E- 2007/10454 K. Sayılı kararı).

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır