İstanbul 10. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/56 K.2023/265

Mahkememizde görülmekte olan Ticaret Sicil Memurunun Kararına İtiraz davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı, dava dilekçesinde özetle; ... 13.İdare Mahkemesinin davalı kuruma açmış oldukları idare davasında 29/12/2022 tarih ...esas, ... karar sayılı karar ile görevsizlik kararı verildiğini, ...

Ticaret Sicil Müdürlüğüne yaptığı 09/01/2023 tarihli başvurusuna 17/01/2023 tarihinde red kararı verildiğini ve şahsına tebliğ edildiğini, 24/06/2022 tarihli ... ilan sıra numaralı tescil işleminin ortağı olduğu dava dışı...Tic.A.Ş.ünvanlı tüzel kişiliğe ait 13/06/2022 tarihli genel kurul toplantısı sırasında gerçekleştirilen yönetim kurulu seçimi ve yönetim kurulu tarafından ...tarih ... sayı ile takdikli 15/06/2022 tarihli yönetim kurulu kararı ile temsile yetkili seçimi ve temsile yetki şekli olduğunu,

ilgili tescile delil olan belgelerin Üsküdar 25.Noterliğinin yokluk müeyyidesi ile geçersiz ...tarih ... sayı ile tasdikli 13/06/2022 tarihli genel kurul toplantısı ve 13/06/2022 tarihli genel kurul toplantısı sırasında gündemin 7.maddesi olan yönetim kurulu seçiminin iki defa, mutlak butlanla yok hükmünde olan yönetim kurulu seçimi ve ...

25.Noterliğinin... tarih ... sayı ile tasdikli 15/06/2022 tarihli geçersiz yönetim kurulu kararı olduğunu, ... tarihli ... ilanı sıra numaralı geçersiz tescil kararı neticesinde alınan 05/07/2022 tarihli ... ilan sıra numaralı geçersiz tescil işlemi ile şahsının münferit temsil yetkisinin hiçbir sebep gösterilmeden iptal edildiğini, yapmış oldukları marka çözüm ortaklığı sözleşmesine aykırı işlemler gerçekleştirildiğini, anayasal haklarının gerçekleştirilen tescil neticesinde gasp edildiğini, Türk Marka ve Patent Kurumununda sözleşmenin marka ortaklık ve koruma sözleşmesi olduğunu yazılı olarak beyan ettiğini,

... tarihli ... ilanı sıra numaralı, 11/08/2022 tarihli 173707 ilan sıra numaralı ve ... tarihli ... ilan sıra numaralı tescil işlemlerinin de ... tarihli ... ilanı sıra numaralı geçersiz tescile bağlı gerçekleştirilen tescil işlemleri olduğunu, davalı kurumun görevini yerine getirmeyerek itirazlarına rağmen 24/06/2022 tarihli 139683 ilanı sıra numaralı tescil işlemini yokluk ve butlan ile sakat olduğu halde gerçekleştirdiğini, 13/06/2022 tarihli genel kurul toplantısında tutanağa eklenmesi talebiyle toplantı başkanı,

tutanak yazmanı ve şansının imzaladığı toplantı başkanlığına yazılı olarak iletilen muhalefet şerhinin genel kurul toplantı tutanağına yönetim kurulu tarafından eklenmediğini, bu nedenle genel kurul toplantısının yokluk müeyyidesi ile geçersiz duruma düştüğünü, tescil işlemine ait dayanak gösterilen genel kurul toplantısına ait gündemin 7.maddesi yönetim kurulu seçiminin mutlak butlanla yok hükmünde olduğunu, zira genel kurulun, yönetim kurulunun vazgeçilemez ve devredilemez yetkisine müdahale ettiğini ve yönetim kurulu üyesini temsile yetkili ve temsil şeklini gösterecek şekilde seçtiğini,

bu suretle 6102 Sayılı TTK 447.maddesi c fıkrasında özellikle belirtilen "Genel kurulun, Anonim şirketin temel yapısını bozan veya sermayenin korunması hükümlerine aykırı olan kararları batıldır." maddesi uyarınca yönetim kurulu seçimini mutlak butlanla yok hükmünde geçersiz yaptığını, genel kurul toplantısı sırasında TTK 420.maddesinden kaynaklı hakkı olan finansal tabloların müzakeresi ve buna bağlı konuların görüşülmesinin bir ay ertelenmesi talebinin toplantı başkanlığı tarafından reddedilmek suretiyle gasp edildiğini,

ertelenmeyen toplantının finansal tabloların müzakeresi ve buna bağlı konuların yer aldığı 3-4-5 numaralı kararları ve 7 numaralı gündemi olan yönetim kurulu seçimini mutlak butlanla ikinci defa yok hükmünde geçersiz kıldığını, bu konuda dava dışı firmaya karşı ...

Asliye Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı dosyası ile devam eden genel kurul kararlarının iptali davası bulunduğunu, 24/06/2022 tarihli tescil işleminin görev süresi 24/05/2022 tarihinde dolan yönetim kurulu üyesi ...'in aldığı kanunsuz ve geçersiz yönetim kurulu kararı dayanak gösterilmek suretiyle verildiğini, yok hükmünde gerçekleştirilen tescil işlemleri neticesinde, yok hükmünde bir yönetim kurulu kararı sonucu gerçekleştirilen tescil işlemi ile temsil yetkisi ve haklarının elinden alındığını, buna bağlı tüm maddi ve yönetimsel haklarının geçersiz bir genel kurul neticesinde gasp edildiğini,

tüzel kişiliğin tüm faaliyetlerinin adi ortaklık sözleşmesinden kaynaklı olup sözleşmenin adi şirket ortaklığının en geç 31.12.2022 tarihinde üç eşit ortaklı anonim şirkete dönüşmesini içerdiğini, geçersiz tescil neticesinde bu hakkının da gasp edildiğini, münferit yetkisinin de alınması neticesinde hareket kabiliyetinin kalmadığını, yok hükmünde gerçekleştirilen tescil işlemlerinin itiraz/dava sonuna kadar geçerli kabul edilmesinin anayasal haklarını kullanmasını engelleyeceğini ve telafisi imkansız ya da çok güç zararlar vereceğini, zira itiraz/dava sonuncunda tescil işlemleri geçersiz ilan edilse dahi, kararların kesinleşme tarihi,

02.12.2023 tarihinde bitecek olan yetkilerini kullanmasına ve anayasal haklarını kullanmasına müsade etmeyebileceğini, bu nedenlerle öncelikle ve ivedilikle ... tarih ... ilan sıra numaralı,...tarih ... ilan sıra numaralı, ... tarih ... ilan sıra numaralı,... tarih ... ilan sıra numaralı ve ... tarih ... ilan sıra numaralı tescil işlemlerinin yürütmesinin durdurulması kararı alınmasını, işbu tescil işlemlerinin dava/itiraz sonunda gerekçeli kararla birlikte iptali ve mersis sisteminden silinmesi kararı alınmasını, ...

Ticaret Odası, Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından ... tarih, ... ilan sıra numaralı tescil işlemine ait, mersis sistemindeki iadeye alınanlarda dahil olmak üzere bütün kayıtları, sicildeki değişiklikleri, kayıt silme işlemlerine dair alınan kararların gerekçeleri dahil erişebilme izninin verilmesi kararının alınmasını, davalı kurum aleyhine alınacak tescil işlemlerine ait yürütmenin durdurulması ve tescil işlemlerine ait iptal kararlarının, ...

Ticaret Odası, Ticaret Sicil Müdürlüğünce tescili ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilanına ait harç ödemesinin davalı kuruma yükletilmesi kararının alınmasını talep ve dava etmiştir.

Mahkememiz 24/01/2023 tarihli ara kararı ile tescil işleminin yürütmesinin durdurulması istemi ile ilgili tedbir talebindeki istemin yargılama sonucunda verilecek nihai kararla erişilebileceği, istemin doğrudan doğruya talep sonucuyla ilgili olması nedeniyle bu aşamada ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; dava konusu tescil işlemi yapıldıktan sonra davacı tarafından 09/01/2023 tarihinde davalı müdürlüğe başvuruda bulunularak dava konusu genel kurulu/yönetim kurulu kararlarının tescil ve ilanlarının terkin edilmesi talep edilmişse de, müdürlüğün 17/01/2023 tarihli yazısı, cevabi ve bilgilendirici mahiyette olup Ticaret Sicil Müdürlüğü madde 35 gereğince ve bu hükümde belirtildiği şekilde bir red kararı olmadığını, davacının talebinin mevzuat gereği red kararına konu edilemeyeceğini,

davalı müdürlüğün cevabi yazısı hukuka uygun olup tescil edilmiş hususların terkininin ancak kesinleşmiş mahkeme kararı ile mümkün olduğunun ifade edildiğini, bu davalarda da husumetin ilgili şirkete karşı yöneltilmesi gerektiğini, huzurdaki davada davalıya husumet yöneltilmesinin mümkün olmadığını, tescil edilmiş hususlarla ilgili davalı müdürlüğün değerlendirme yaparak tescil edilmiş olguları resen değiştiremeyeceğini, TTK m.28/1 ile tescil isteminin ilgililer,

temsilcileri veya hukuki halefleri tarafından istenebileceği düzenlendiğinden ve nitekim itirazın da yine ancak ilgililer tarafından yapılabileceği hüküm altına alındığından yanlızca şirket ortağı sıfatına haiz olan davacının aktif husumet ehliyetinin bulunmadığını, dava dilekçesinde de beyan edildiği üzere şirket merkezinin bulunduğu yer mahkemesi olan ...Asliye Ticaret Mahkemesi nezdinde dava ikame etmiş olan davacının davalı müdürlüğe karşı dava açmakta hukuki yararı bulunmadığını, davanın kabulüne karar verilmesi halinde dava konusu tescil işleminin de konusuz kalacağını,

mahkemenin aksi kanaatte olması halinde ise iptali istenen 24/06/2022 tescil tarihli genel kurul ve işbu genel kurulun dayanak olduğu yönetim kurulu toplantısının TTK ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olarak çağrı prosedürü yerine getirilerek ve yeterli nisapla toplanmış olduğu ve kararların yeterli çoğunlukla alındığı tespiti ile mevzuatta davalı müdürlüğün uyması gereken tüm kurallara da uygun olduğundan tescil işleminin gerçekleştirildiğini, diğer yandan 6102 Sayılı TTK m.420/F.1'deki erteleme yetkisinin toplantı başkanının sorumluluğunu gerektirir bir husus olduğunu, tek başına buna aykırı davranılmasının tescili engellemeyeceğini,

davacı tarafından değiştirilmiş tutanak bulunduğu ve bununla işlem yapılmaması ihbarında bulunması üzerine davalı müdürlüğün sonuca herhangi bir etkisi bulunmasa da davacının da ilk tutanak olduğunu ifade ettiği genel kurul tutanağı ile tescil işleminin tamamlandığını, davacının iddialarının aksine tescil edilen genel kurul mevzuata uygun olduğu gibi zaten değiştirildiğini iddia ettiği için tescili yapılamayan genel kurul ile tescil edilen genel kurul arasında da herhangi bir önemli hukuki fark bulunmadığını, bu nedenlerle davanın öncelikle usulden aksi taktirde esastan reddine karar verilmesini talep etmiştir.

ISLAH

Davacı vekili 07/03/2023 tarihli dilekçesi ile, davalı müdürlüğün 20/06/2022 tarihinde talep ettiği ... tahakkuk fiş numaralı ... başvuru numaralı tescil değişiklik işlemini ve 22/06/2022 tarihli tescil talebinin iptali işlemini emir niteliğinde kanun ve yönetmelik hükümlerine rağmen kanuna aykırı reddettiğini, davanın tamamen ıslahı ve dava dilekçesinden itibaren bütün usul işlemlerinin yapılmamış sayılması talebinin kabulü ile davalı müdürlükçe... tarih, ... ilan sıra numaralı tescile delil olarak gösterilen, ...

25.noterliğinin... tarih ... sayı ile tasdikli ...

Şirketine ait 13.06.2022 tarihli Genel Kurul Kararlarının muhalefet şerhinin, genel kurul toplantı tutanağından farklı bir noter onayı alınması nedeniyle genel kurul toplantı tutanağına eklenmeden tescil ettirilmesi, genel kurul toplantı tutanağının iadesi neticesinde, toplantı mahallinde ve toplantı sırasında düzenlenen tutanaktan farklı bir tutanakla tescilin gerçekleştirilmesi, 13.06.2022 tarihli genel kurul toplantısında yönetim kurulu ibra kararının yeterli nisap oluşmadan alınması nedenleriyle genel kurul toplantısının yokluk müeyyidesi ile geçersiz olduğu hususunun tespit ve/veya tespitinin yapılmasına,

Türk Ticaret Kanunu 420. maddesi gereği erteleme talebimin kanun emrine rağmen reddedilmesi nedeniyle yönetim kurulu üyesi seçiminin TTK 413. maddesi uyarınca yılsonu finansal tabloların müzakeresi maddesiyle ilgili olması, Genel kurulun, yönetim kurulunun vazgeçilemez ve devredilemez yetkisine müdahalesi ve yönetim kurulu üyesini temsile yetkili ve temsil şeklini gösterirecek şekilde seçmesi Anonim şirketin temel yapısını bozan veya sermayenin korunması hükümlerine aykırılığı nedeniyle TTK 447.

Madde c fıkrası ihlali nedenleriyle mutlak butlanla yok hükmünde olduğunun tespit ve/veya tespitinin yapılmasına, davalı müdürlükten... Tarihli, ... ilan sıra nolu tescil işlemine delil olan, ...

25. Noterliğinin ... tarih ... sayı ile tasdikli 15.06.2022 tarihli 3 sayılı yönetim kurulu kararının, Temsil ve yönetim yetkisi bulunmayan, görev süresi sona eren yönetim kurulunca icraya dönük karar alınıp tescil ettirilemeyeceği sebebiyle geçersizliğinin tespit ve/veya tespitinin yapılmasına, tescile delil olan karar yada kararların geçersizliklerinin tespit veya tespitlerinin yapılması neticesinde davalı müdürlükçe ... tarih ... ilan sıra numarasıyla gerçekleşen yönetim kurulu seçimi, yönetim kurulu başkanı seçimi ve temsile yetkili seçimine ait tescil iptal talebinin kabulüne,

... tarihli, ... ilan sıra numarası ile gerçekleşen tescil işleminin iptali neticesinde yeni genel kurul toplantısına kadar, davalı müdürlük tarafından ... tarihli, ... Tahakkuk Fiş Numaralı, ...

Başvuru Numaralı değişiklik talebininin gerekçesiz ve tebliğ edilmeyen iptal kararının kaldırılması ve yeni genel kurul toplantısına kadar temsil yetkisine ait tescil değişiklik talebi olan görev unvanının yönetim kurulu üyesi olarak değiştirilmesine ait tescil talebinin kabulüne, davalı müdürlük tarafından ... tarih ... ilan sıra numaralı tescil işleminin iptali kararı neticesinde bu tescile bağlı gerçekleştirilen şahsının temsil yetkisinin iptal edildiği ...tarih ... ilan sıra numaralı, ...tarih ... ilan sıra numaralı, ...tarih ... ilan sıra numaralı tescil kararlarının iptallerine, davalı müdürlük tarafından ... tarih,

... ilan sıra numaralı tescil işlemine ait, mersis sistemindeki iadeye alınanlarda dahil olmak üzere bütün kayıtları, sicildeki değişiklikleri, kayıt silme işlemlerine dair alınan kararlarının gerekçeleri dahil ... Ticaret Odası Ticaret Sicil Müdürlüğünden delillerin toplanması amaçlı istenmesine, davanın tam ıslah edilmesi neticesinde ön inceleme duruşması öncesi ıslah dilekçesi aşaması itibari ile Ticaret Sicil Müdürlüklerinin T.C.

Ticaret Bakanlığı denetimine bağlı olmaları sebebiyle davanın bakanlığa ihbar edilmesi talebinin kabulüne, Mahkemece davalı kurum aleyhine alınacak tescil işlemlerine ait iptal kararlarının ve bu iptal kararları neticesinde, talep ettiği temsil yetkisine ait tescil değişiklik talebinin kabulü hususunda alınan kararın ...

Ticaret Odası, Ticaret Sicil Müdürlüğünce tescili ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilamına ait harç ödemesinin davalı kuruma yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Taraflara usulune uygun davetiye tebliğ edilmiş olup, ....Tic.A.Ş.'nin ticaret sicil kayıtları, tescile ilişkin ticaret sicil gazete nüshaları, genel kurul toplantısına ait belgeler, ... 13.İdare Mahkemesi kararı, genel kurul kararı dosya içerisine alınmıştır. Dava, Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından ... tarihli ... ilan sıra numaralı tescil işleminin ve buna bağlı olarak gerçekleştirilen ... tarihli ... ilan sıra numaralı, ... tarihli ... ilan sıra numaralı, ... tarihli ... ilan sıra numaralı, ... tarihli ... ilan sıra numaralı tescil işlemlerinin iptalleri ve ticaret sicilinden silinmesine ilişkin müdürlük kararının kaldırılması talebidir.

Tarafların iddia ve savunmaları, toplanan deliller ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; her ne kadar davacı tarafça ... tarihli ... ilan sıra numaralı tescile delil olan belgelerin ...

25.Noterliğinin yokluk müeyyidesi ile geçersiz ... tarih ... sayı ile tasdikli 13/06/2022 tarihli genel kurul toplantısı ve 13/06/2022 tarihli genel kurul toplantısı sırasında gündemin 7.maddesi olan yönetim kurulu seçiminin iki defa, mutlak butlanla yok hükmünde olan yönetim kurulu seçimi ve ...

25.Noterliğinin ... tarih ... sayı ile tasdikli 15/06/2022 tarihli geçersiz yönetim kurulu kararı olduğundan bahisle ...tarihli ... ilan sıra numaralı tescil işleminin ve buna bağlı olarak gerçekleştirilen ... tarihli ... ilan sıra numaralı, ... tarihli ... ilan sıra numaralı, ... tarihli ... ilan sıra numaralı, ... tarihli ... ilan sıra numaralı tescil işlemlerinin iptalleri, genel kurulun yokluk müeyyidesi ile geçeriz olduğunun ve mutlak butlanla yok hükmünde olduğunun tespiti ve temsil yetkisine ait tescil değişiklik talebinin kabulü talep edilmiş ise de;

6102 sayılı TTKnun 622.maddesinde, bu kanunun anonim şirket genel kurul kararlarının butlanına ve iptaline ilişkin hükümlerinin, kıyas yolu ile limited şirketlere de uygulanacağı düzenlenmiştir. Anonim şirket genel kurul kararlarının iptal sebepleri TTKnun 445.maddesinde, butlanını gerektirir haller ise TTKnun 447.maddesinde düzenlenmiştir.

TTK.nun 445.maddesinde " (1) 446 ncı maddede belirtilen kişiler, kanun veya esas sözleşme hükümlerine ve özellikle dürüstlük kuralına aykırı olan genel kurul kararları aleyhine, karar tarihinden itibaren üç ay içinde, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinde iptal davası açabilirler. " denilmekte olup, iptal davası açabilecek kişiler ise TTKnun 446.maddesinde ise " (1) a) Toplantıda hazır bulunup da karara olumsuz oy veren ve bu muhalefetini tutanağa geçirten, b) Toplantıda hazır bulunsun veya bulunmasın, olumsuz oy kullanmış olsun ya da olmasın;

çağrının usulüne göre yapılmadığını, gündemin gereği gibi ilan edilmediğini, genel kurula katılma yetkisi bulunmayan kişilerin veya temsilcilerinin toplantıya katılıp oy kullandıklarını, genel kurula katılmasına ve oy kullanmasına haksız olarak izin verilmediğini ve yukarıda sayılan aykırılıkların genel kurul kararının alınmasında etkili olduğunu ileri süren pay sahipleri, c) Yönetim kurulu, d) Kararların yerine getirilmesi, kişisel sorumluluğuna sebep olacaksa yönetim kurulu üyelerinden her biri iptal davası açabilir." denilmektedir.

TTKnun 447.maddesinde " (1) Genel kurulun, özellikle; a) Pay sahibinin, genel kurula katılma, asgari oy, dava ve kanundan kaynaklanan vazgeçilemez nitelikteki haklarını sınırlandıran veya ortadan kaldıran, b) Pay sahibinin bilgi alma, inceleme ve denetleme haklarını, kanunen izin verilen ölçü dışında sınırlandıran, c) Anonim şirketin temel yapısını bozan veya sermayenin korunması hükümlerine aykırı olan kararları batıldır." denilmektedir.

Somut olayda.

TTK.nun 445.maddesinde " (1) 446 ncı maddede belirtilen kişiler, kanun veya esas sözleşme hükümlerine ve özellikle dürüstlük kuralına aykırı olan genel kurul kararları aleyhine, karar tarihinden itibaren üç ay içinde, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinde iptal davası açabilirler. " denilmekte olup, davacı tarafça davalıya husumet yöneltilmesi mümkün olmayıp kaldı ki İstanbul Anadolu Asliye Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı dosyası ile şirkete karşı genel kurul kararının iptali davası açıldığı taraflarca belirtilmiş olmakla ilgili davanın kabulü halinde dava konusu tescil işlemleri de konusuz kalacağından,

yine davacı tarafça genel kurulda alınan kararların sicilden terkini talep edilmiş ise de, terkin işleminin ancak ilgili genel kurulda alınan kararların mahkeme aracılığıyla iptali halinde terkin edilebileceği, bu itibarla ancak davalı şirket aleyhine açılacak bir genel kurul kararlarının iptaline konu olabileceği, ticaret sicil müdürlüğünün bu davada pasif husumet ehliyetinin bulunmadığı, ticaret sicil müdürlüğü tarafından verilen cevabi yazının da bir red kararı olmadığı anlaşıldığından davacının davasının usulden reddine karar vermek gerekmiştir.