İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/604 K.2022/853

Mahkememizde görülmekte olan Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi), İtirazın İptali (Ticari Niteliktekinde Haksız Fiilden Kaynaklanan (2918 S.K.Hariç)) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

ASIL DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile özetle.

23.10.2020 tarihinde müvekkilin işlettiği dükkana denetime giden ... personeli elektrik sayacına giden kablolarda temassızlık olduğunu iddia ederek cezai işlem uygulamış, müvekkile her hangi bir tutanak örneği vermemiş ve para cezasının hemen ödenmemesi halinde elektrik enerjisinin kesileceğini şifahen ihtar ettiği, ilgili ... birimine giden müvekkil yapılan cezai işleme (para cezası ve usulsüz/kaçak kullanımından kaynaklı borç tahakkukuna) ilişkin tutanak ve evrak istemesine rağmen kendisine evrak verilmemiş, 15 gün içerisinde adresine gönderileceği söylenmiştir.

03/11/2020 tarihinde ise işyerine gelen ... çalışanları tarafından müvekkilin elektriği kesilmiş ve kaçak kullanım iddiasıyla düzenlenen 89.252,62 TL lik belge kendilerine verildiği, davacı müvekkil, işyerinde bulunan ve kendisinin adına kayıtlı sayaca herhangi bir müdahalede bulunmamış, kaçak veya usulsüz elektrik kullanmamış olup her ay 1.000 TL'ye yakın fatura ödediği,

elektrik temel yaşamsal ihtiyaç olup müvekkilin işlettiği ve ailesinin geçimini sağladığı dükkanın elektrik enerjisinin kesilmiş olması kendisinin ve yakınlarının telafisi güç veya imkansız zararlara sebebiyet vereceği, anılan sebeplerle davacının kaçak elektrik kullanımından kaynaklı (89.252.62 TL) borcunun bulunmadığının tespiti ile müvekkil ve ailesinin mağdur olmamaları için elektrik enerjisi tüketimine ilişkin aboneliğinin iptal edilmemesi ve elektrik enerjisinin kesilmemesi, kesilen elektriğin yeniden bağlanması yönünde ihtiyati tedbir kararı verilmesi gerektiği, bu nedenlerle; müvekkil adına ...

Mah. ... Sok. No:34/ (Dükkan) .../İstanbul adresinde kayıtlı elektrik enerjisi tüketimine ilişkin ... Sözleşme hesap no ve ...

Tesisat nolu işyeri/ticarethane aboneliğinin iptal edilmemesi, kesilen elektrik enerjisinin yeniden bağlanması ve dava kesinleşinceye kadar kesilmemesi yönünden (teminatsız olarak, aksi durumda makul nakdi veya banka teminat mektubu karşılığı) ihtiyati tedbir kararı verilmesine, davacının kaçak veya usulsüz elektrik kullanımından kaynaklı 89.252,62 TL borcunun bulunmadığının tespitine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesi ile özetle.

Müvekkili şirket kayıtlarında yapılan incelemeler neticesinde edinilen bilgilere göre; davacı ... tarafından ... nolu tüketim noktasında 12.10.2020 tarihinde yapılan kontrolde yetkililer tarafından şebeke giriş sigortasından ek olmak suretiyle harici hat çekilerek enerji tüketildiği tespit edilerek H/... nolu tutanak tanzim edildiği, ilgili tutanağa istinaden ekte hesaplama bilgileri verilen 53.633,05-TL kaçak faturası, 35.619,57-TL kaçak ek tahakkuk faturası oluşturulduğu, davacı ... adına 2020/10 dönemine ait H/... seri nolu zabıt ile tespit olunan ...

Mah. ... Sokak, No:34 (Dükkan) ... /İstanbul adresinde yapılan usulsüz kullanım sebebiyle tahakkuk yazıldığı, oluşturulan tahakkuk 30.10.2020 son ödeme tarihine kadar ödenmediğinden 06.11.2020 tarihinde .... icra ...

E. Sayılı dosyası ile yasal takip süreci başlatıldığı, kullanım yerine ilişkin olarak, şebeke giriş sigortasından ek olmak suretiyle harici hat çekilerek enerji tüketilmesi, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketilmesi anlamına gelmektedir ve zabıt tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat hükümleri gereği kaçak elektrik kullanımı tanımlanmakta olup, mevzuafa uymadan usulsüz olarak kullanılan elektrik, yürürlükte bulunan mevzuat hükümleri gereği kaçak elektrik tarifesinden tahakkuklandırıldığı, tarafımızca kaçak elektrik kullanım tahakkukunun hesaplanmasında kanun ve yönetmeliğe uygun davranıldığı,

bu nedenlerle davacının haksız ve yersiz davasının reddi ile, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davacıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

BİRLEŞEN DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Davalı/borçlunun kullanımında olan "Hüseyin Ağa Mah. ... Sok.

No:34 .../İstanbul" adresli ticarethanede müvekkili şirket ekiplerince yapılan kontrolde "şebeke giriş sigortasından ek olmak suretiyle harici hat üzerinden enerji kullanıldığı" hususunun tespit edilmesi üzerine zabıt tarihinde cari olan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği gereği H/... seri numaralı Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı tanzim edildiğini, işbu tutanağa istinaden mevzuat hükümleri çerçevesinde davalı ... adına 53.633,05 TL kaçak elektrik faturası, 35.619,57 TL kaçak ek tahakkuk faturası düzenlendiğini,

borcun tahsil edilememesi üzerine davalı borçlu aleyhine tahakkuk ettirilen kaçak elektrik bedeline gecikmiş gün faizi ve faizin KDV'si ilave edilerek .... İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı takip dosyası ile icra takibi başlatıldığını ve ödeme emri gönderildiğini, ancak takibin davalı borçlu tarafından borca itiraz edilmesi üzerine durduğunu ileri sürerek itirazın iptaline, davalı borçlu tarafından taraflarına ikame edilen ve İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2020/604 Esas numaralı dosyası ile görülmekte olan Menfi Tespit davası ile iş bu davada tarafların ve dava konusu borcun ortak olması sebebiyle HMK m.166 uyarınca iş bu davamız ile söz konusu menfi tespit davasının birleştirilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Asıl Davanın; 89.252,62-TL kaçak tespit tutanağına istinaden açılan menfi tespit birleşen davanın ise 89.252,62-TL kaçak tespit tutanağı olmak üzere toplam 89.645,81-TL alacağa ilişkin ... İcra Dairesinin ... esas sayılı dosyasında başlatılan takibe yapılan itirazın iptali ve icra inkar tazminatı talebine ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Davacı vekili davada; Elektrik kullanımına ilişkin aylık faturalar, kaçak kullanım iddiasıyla düzenlenen fatura ve kayıtlar, itiraz dilekçeleri, keşif ve bilirkişi incelemesi, tanık beyanları, aboneliğe ve iş yerine ait eski aboneliklere ait eski elektrik tüketim kayıtları, davacı adına kayıtlı elektrik kullanım aboneliği ve sair her tür delile dayanmıştır.

.... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası sureti celp edilerek dosyamız arasına alınmış olup, takip dosyası incelendiğinde; alacaklının ... borçlunun ... olduğu, 89.252,62 TL asıl alacak, 333,21 TL işlemiş faiz, 59,98 TL temerrüt faizi olmak üzere toplam 89.645,81 TL alacak için 16/11/2020 tarihinde takibe girişildiği görülmüştür.

İstanbul CBS Soruşturma Bürosu'nun ... dosyası incelendiğinde; şikayet edenin ..., şüphelinin ... suçun konusunun karşılıksız yararlama (elektrik hırsızlığı) olduğu, dosya kapsamında elektronik mühendisi bilirkişi Metin Acar'ın 29.09.2021 tarihli bilirkişi raporunu sunduğu, bilirkişi raporunda özetle; "Yukarıda izah edilen tespitlere istinaden; şikayet konusu tesisat adına, harici hat üzerinden

elektrik kullanmak suretiyle kaçak elektrik tüketiminin söz konusu olduğu, şüpheli tarafından

kullanım miktarını gizlemeye yönelik sayaca müdahalede bulunulduğu, kaçak elektrik

tüketimine ilişkin esasları belirleyen Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği

çerçevesinde ve ... kayıtları ışığında yapılan hesaplamalarda, dosya kapsamında yer

alan kaçak elektrik tutanağına istinaden toplam kaçak elektrik tüketim bedelinin vergisiz

cezasız 1.573,22 TL, vergili cezasız 2.696,76 TL olduğu kanaatine varılmıştır. " tespit ve rapor edilmiştir.

Tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda dosyanın bilirkişi heyetine tevdii edildiği, 02/07/2021 tarihli bilirkişi kök raporunda özetle; Davacı, ilgili mahalde şebeke giriş sigortasından ek almak suretiyle harici hat üzerinden enerji kullandığı, bu hususun EPDK yönetmeliğinin 42-b maddesine göre kaçak elektrik kullanımına girdiği, bu nedenle davacının kaçak elektrik kullandığı, davacının kullandığı kaçak tüketiminin; 52.673,06 TL kaçak elektrik + 35.620,10 TL normal tüketim olmak üzere toplam 88.293,16 TL hesaplandığı, davacının, dava takip tarihi itibariyle davalıya 88.293,16 TL borçlu olduğu,

08/12/2021 Tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; Davacı, ilgili mahalde şebeke giriş sigortasından ek almak suretiyle harici hat üzerinden enerji kullandığı, bu hususun EPDK yönetmeliğinin 42-b maddesine göre kaçak elektrik kullanımına girdiği, bu nedenle davacının kaçak elektrik kullandığı, davacının kullandığı kaçak tüketiminin; 52.673,06 TL kaçak elektrik + 35.620,10 TL normal tüketim olmak üzere toplam 88.293,16 TL hesaplandığı, davacının, dava takip tarihi itibariyle davalıya 88.293,16 TL borçlu olduğu,

Davacının itirazı ve dosya kapsamında CBS tarafından aldırılan rapor göz önüne alındığında, dosyanın bilirkişi heyetine tevdi edildiği, 09/05/2022 tarihli bilirkişi heyeti raporunda özetle; 1- Davalı şirket görevlilerince, “... Mah. ... Sok. No:34 .../İstanbul”

adresinde bulunan ticarethaneye ait işyerinde kurulu ... no.lu hizmet bağlantı

noktasında, davacı tarafından “şebeke giriş sigortasından ek almak suretiyle harici hat

üzerinden elektrik kullanıldığı” tespit edildiği, tespite istinaden davacı adına

12.10.2020 tarihli H/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlendiği,

tespit esnasında ... görevlileri tarafından çekilmiş, sayaç öncesinde elektrik

besleme hattında ek yapıldığını (harici hat) gösteren video görüntülerinin cd içerisinde ekte sunulmuş olduğu, işbu tespitin aksini gösterecek herhangi bir belgenin dosya

kapsamında mevcut olmadığı, yerleşik Yargıtay içtihatlarına göre davalı şirketçe

düzenlenen kaçak elektrik tüketimi tespit tutanaklarının aksi ispat edilmediği sürece

yasal nitelik taşıdığı, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ilgili maddesi

(42/1-b) uyarınca davalının “sayaçtan geçirilmeden harici hattan enerji kullanımının”

kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edildiği hususları tümü ile

değerlendirildiğinde; H/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağına

istinaden Davacının kaçak elektrik kullanımı gerçekleştirdiği, 2- H/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağına istinaden, Davalı şirket

tarafından Davacı adına düzenlenen 30.10.2020 son ödeme tarihli 53.633,05TL kaçak

tüketim bedeli faturasının ve 30.10.2020 son ödeme tarihli 35.619,57TL kaçağa ilişkin

normal tüketim bedeli faturasının mevzuatlara uygun olarak düzenlenmiş olduğu ve

Davacının davaya konu fatura bedelleri toplamı 89.252,62TL’ lik enerji bedelinden sorumlu olduğu tespit ve rapor edilmiştir.

Dosyaya getirtilen yanlara ait tüm deliller, getirtilen icra dosyası, tarafların defter ve belgeleri üzerinde yapılan bilirkişi incelemesi sonucunda düzenlenen rapor ve tüm dosya kapsamından anlaşıldığı üzere; taraflar arasındaki hukuki ihtilafın asıl dava yönünden 89.252,62-TL kaçak tespit tutanağına istinaden açılan menfi tespit davası olduğu, birleşen davanın ise davacı yanın, 16/11/2020 tarihinde davalı borçlu aleyhine .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası 89.645,81 TL tutarlı alacağı için icra takibi başlatması karşısında, davalı yanın itirazı sonucu işbu itirazın iptali davasının açıldığı,

Davalı şirket görevlilerince, “... Mah. ... Sok. No:34 .../İstanbul”

adresinde bulunan ticarethaneye ait işyerinde kurulu ... no.lu hizmet bağlantı

noktasında, davacı tarafından “şebeke giriş sigortasından ek almak suretiyle harici hat

üzerinden elektrik kullanıldığı” tespit edildiği, tespite istinaden davacı adına

12.10.2020 tarihli H/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlendiği,

tespit esnasında ... görevlileri tarafından çekilmiş, sayaç öncesinde elektrik

besleme hattında ek yapıldığını (harici hat) gösteren video görüntülerinin cd içerisinde ekte sunulmuş olduğu, işbu tespitin aksini gösterecek herhangi bir belgenin dosya

kapsamında mevcut olmadığı, yerleşik Yargıtay içtihatlarına göre davalı şirketçe

düzenlenen kaçak elektrik tüketimi tespit tutanaklarının aksi ispat edilmediği sürece

yasal nitelik taşıdığı, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği ilgili maddesi

(42/1-b) uyarınca davalının “sayaçtan geçirilmeden harici hattan enerji kullanımının”

kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edildiği hususları tümü ile

değerlendirildiğinde; H/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağına

istinaden Davacının kaçak elektrik kullanımı gerçekleştirdiği,

H/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağına istinaden, Davalı şirket

tarafından Davacı adına düzenlenen 30.10.2020 son ödeme tarihli 53.633,05TL kaçak

tüketim bedeli faturasının ve 30.10.2020 son ödeme tarihli 35.619,57TL kaçağa ilişkin

normal tüketim bedeli faturasının mevzuatlara uygun olarak düzenlenmiş olduğu ve

Davacının davaya konu fatura bedelleri toplamı 89.252,62TL’ lik enerji bedelinden sorumlu olduğu hususunun tespit ve rapor edilmiş olmakla denetlemeye ve hükme dayanak etmeye elverişli bilirkişi raporuna göre asıl davanın reddine, birleşen davanın kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır