İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/110 K.2022/712

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde. Müvekkili şirketin, ... A.Ş ile 08.01.2019 tarihinde .... Noterliği'nin ... yevmiye numaralı Tahsili Gecikmiş Alacak Devir/Temlik Sözleşmesi imzaladığını, terkin edilen şirketler ...-... ve ... SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ.'nin temlik veren bankadan kullanmış oldukları 325.000-USD bedelli Genel Kredi Sözleşmesi gereği ödemelerini yapmayan ve edimlerini yerine getirmeyen şirketlere, temlik veren banka tarafından....

Noterliği tarafından 13.03.2001 tarih ve ... yevmiye numaralı hesap kat ihtarnamesi gönderildiğini, ihtarnameye istinaden ödeme yapmayan borçlu şirketler aleyhine .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ile ilamsız icra takibine girişildiğini, bakiye borcun tahsili yapılmadığını ve muaccel olan borcun tahsili amaçlı açılan .... İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı icra takibine borçlu şirketler tarafından itiraz edildiğini, ancak iş bu itirazlara karşı yasal süresi içinde .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyası ile İtirazın İptali davası açma zarureti hasıl olmuş olupduğunu, iş bu davanın derdest olduğunu, açılan İtirazın İptali davasında davalı/borçlu şirketlerin ticaret sicilinden resen terkin edildiği tespit edilmiş olup, .... ATM ...

Esas sayılı itirazın iptali davası dosyasından iş bu davayı açmak için 4 haftalık süre verildiğini beyanla, ...-... ve ... SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ.'nin sivil kayıtlarının yeniden ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmişlerdir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde. İhyası talep edilen şirketlerin dosyasında yapılan inceleme neticesinde; ... sicil numaralı ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin şirketin sicil kaydının aktif olduğu; şirketin re'sen terkin kapsamında olmadığı gibi, TTK m. 636 vd. kapsamında da herhangi bir işlem tesis edilmediğini, diğer şirket ise ... sicil numarasıyla kayıtlı bulunan ... - ...

6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun Geçici 7. maddesi kapsamında değil, şirket tacir; gerçek kişi tacir olup, bir terkin işlemi ve tüzel kişiliğin sona ermesi dolayısıyla da bir tasfiye işlemi ve buna bağlı terkin de söz konusu olmadığını, bu itibarla, dava konusu ilk şirketin tüzel kişiliği sona ermediğinden, ikinci şirketin ise terki ticaret sebebiyle faaliyetine son verdiğinden, davacının hukuki yararı bulunmadığından davanın reddine karar verilmesini talep etmişlerdir.

DELİLLER

Davacı vekili delil ve belgelerini ibraz etmiş, davada; genel kredi sözleşmesine, İstanbul 6. Noterliğinin 13/03/2001 tarih ... yevmiye numaralı hesap kat ihtarnamesine, .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına, .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dava dosyasına, İTO ve ticaret sicil kayıtlarına, keşif, tanık, bilirkişi ve her türlü yasal delile dayanmışlardır.

Getirtilip incelenen ticaret sicil kaydına göre; ... SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ'nin İstanbul Ticaret Sicil Memurluğunun ...-0 sicil numarasında kayıtlı "... Mah. ... Sok. ... Han No:7 K:2 ... ..." adresinde faaliyet gösterdiği, 30/01/2003 tarihinde şirketin son tescilini yaptırdığı anlaşılmıştır.

Getirtilip incelenen ticaret sicil kaydına göre; ... - ... 'in İstanbul Ticaret Sicil Memurluğunun ...-0 sicil numarasında kayıtlı "... Sok. ... Han Kat:3 No:323 ... ..." adresinde faaliyet gösterdiği, 30/01/2003 tarihinde şirketin son tescilini yaptırdığı anlaşılmıştır.

UYAP sistemi üzerinden bir sureti getirtilip incelenen .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasında; alacaklı Tasfiye Halinde ... Bankası A.Ş. tarafından borçlular ..., ... San ve Tic Ltd Şti, ..., aleyhine 94.390,88-USD üzerinden takibe girişildiği anlaşılmıştır.

UYAP sistemi üzerinden bir sureti getirtilip incelenen .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dava dosyasında; davacı ... Bankası A.Ş.tarafından davalılar ..., ... San ve Tic Ltd Şti, ..., ... - ... aleyhine 15/01/2018 tarihinde itirazın iptali konulu dava açıldığı ve davanın halen derdest olduğu anlaşılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava; sicilden terkin edilen ...-... ve ... SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ.'nin sicil kaydının yeniden ihyasına ilişkindir.

Şirketin ticaret sicilinden silinmesi işlemi kurucu değil, açıklayıcı nitelik taşır. İncelenen dosyalar kapsamına göre; sicilden terkin edilen ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi aleyhine açılmış derdest takip dosyası bulunduğu anlaşılmaktadır. Davalı yan, ihyaya konu ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin sicil kaydının aktif olduğunu, tüzel kişiliği sona ermediğinden ihyasının mümkün olmadığını savunmaktadır.

Anılan şirketin sicil kaydının incelenmesinde ticareti terk ettiği anlaşılmaktadır. Sermaye şirketleri bakımından ticaretin terk edilmesinden ne anlaşılması gerektiği açık değilse de Yerleşik Yargıtay kararları uyarınca ticareti terk, sermaye şirketinin ticaret unvanının ticaret sicili kayıtlarından silinmesidir.

Ticaret unvanı ticaret sicilinden silinen bir sermaye şirketi, 6102 sayılı Kanun uyarınca tasfiye sürecini tamamladığından, artık bundan sonra aktif ve pasifini gösteren bir mal beyanının verilmesi fiilen mümkün değildir (Yargıtay 12. Hukuk Dairesinin 2022/2877 Esas, 2022/4862 Karar sayılı kararı). Bu durumda davacının ihya davası açmakta hukuki menfaati olup, tüzel kişiliğin ihyasının talep edilmesi olanaklı bulunduğundan.

İstanbul Ticaret Sicil Memurluğu'nun ...-0 sicil numarasında kayıtlı ... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin sicil kaydının yeniden ihyasına karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

İstanbul Ticaret Sicil Memurluğunun ...-0 sicil numarasında kayıtlı ... - ... yönünden ise; 6102 sayılı TTK'nın 12/1. maddesine göre bir ticari işletmeyi, kısmen de olsa, kendi adına işleten kişiye tacir denir. Bu tanıma göre, bir gerçek kişinin ticaret sicilinden işletmesini terkin ettirmiş olması, koşulları varsa kendisinin tacir sıfatına etkili değildir. Bu durumda, sağ olmakla hak ehliyetine sahip bulunan davalının tekrar ticaret siciline kaydı için işbu ihya davasının açılmasında hukuksal yararın bulunduğundan söz edilemez (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi, E. 2013/10054 K. 2014/361 T. 09.01.2014).

Açıklanan nedenler ve yukarıda değinilen somut olay ve hukuksal durumun birlikte değerlendirilmesi sonucunda davalı ...-... (...) hakkında açılan davanın reddine, davalı İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünde kayıtlı ... SAN. VE TİC. LTD. ŞTİ. (...-0) hakkında açılan davanın kabulü ile .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dava dosyası ile .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ile sınırlı olmak üzere yeniden ihyasına karar verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine varılmaştır.

Her ne kadar kısa kararda sehven .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dava dosyası yer almasa da, davacının talebinde yer aldığı anlaşıldığından hükmün resen tashihi suretiyle aşağıdaki gibi hüküm fıkrasına eklenmiştir.

Başkan ... · ¸e-imzalıdır · Üye ... · ¸e-imzalıdır · Üye ... · ¸e-imzalıdır · Katip ... · ¸e-imzalıdır