İstanbul 14. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/424 K.2024/768

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Kıymetli Evraktan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekilinin Mahkemeye sunmuş olduğu dava dilekçesini özetle.

Müvekkilin Davalı Şirkette % 18 payının olduğu, aynı şirkette hissedar olan Babası ... ... ...'nın vefatı ile kendisine 9 pay mirasın intikal ettiği, böylece toplam hisse payının 27 olduğu, müvekkilin ayrıca diğer mirasçıya miras kalan paylarını da devraldığı, (Veraset ilamı, Hisse Devir Sözleşmesi) Davalı Şirketin 19.04.2022 tarihinde yapılan 2021 yılı Olağan genel Kurulunda 4 nolu karar ile 39.211.053,00 TL miktarlı 2021 karının TTK 519 ve devam maddeleri ile esas sözleşmede öngörülen yedek akçeler ayrıldıktan sonra kalan karın tamamının pay sahiplerine payları oranında dağıtılmasına karar verildiği,

İş bu karara göre Davalı Şirketin TTK 519.

Maddesi gereğince sadece % 5 yedek akçe ile % 15 stopaj üşüldükten sonra kalan miktarı hisseleri oranında hissedarlara ödemesi gerekirken başkaca kesintiler yapmak suretiyle eksik ödeme yoluna gittiği, müvekkile sadece 3.635.713,59 TL gönderildiği, Halbuki olağan genel kurul kararına göre 27 pay için gönderilmesi gereken rakamın 4.274.493,00 TL olacağı, Genel Kurulda alınan karara aykırı olarak Yönetim Kurulunun kesinti yapmasının mümkün olmadığı Nereye niçin kesildiği belli olmayan ve eksik ödenen kar payının ödenmesi için Davalı Şirket aleyhine İcra Takibi yapıldığı, Sonuçta.

Davalının haksız ve kötü niyetli olarak yaptığı itirazın iptali ile, takibin devamına, Davalının haksız mesnetsiz ve kötü niyetli itirazı sebebiyle 6 20 den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, diğer masrafların Davalı Şirkete tahmil edilmesine karar verilmesi talep ve dava etmiştir.

Davalı vekilinin Mahkemeye sunmuş olduğu cevap dilekçesini özetle. Usule İlişkin İtirazlar Bölümünde.

“Genel Kurulda dağıtılmasına karar verilen kar Türk Lirası cinsinden olup, icra takibinin USD cinsinden başlatılmış olmasının hukuka aykırı olduğu, TTK 70. Maddesinde yıl sonu finansal tabloları Türkçe ve Türk Lirası ile düzenlenir, hükmünün mevcut olduğu, bu doğrultuda müvekkil şirketin finansal tablolarını Türk Lirası cinsinden hazırlamakla yükümlü olup dağıtılabilir kar da söz konusu finansal tablolara göre Türk Lirası cinsinden belirlemek zorunda olduğu, dolayısıyla müvekkil şirketin dağıtılabilir karı TL dışında bir para birimi ile ödeme yükümlülüğünün bulunmadığı,

Davacının icra takibini USD cinsinden başlatmış olmasının hukuka aykırı olduğu, Esasa İlişkin İtirazlar ve Cevaplar Bölümünde. 2021 yılı karının Büyük ve Orta Boy İşletmeler için Finansal Raporlama Standardına (BOBİ FER) göre hazırlanan 2021 yılı finansal tabloları esas alınarak 40.394.639,00 TL olarak hesaplandığı, TIK nin Geçici 13. Maddesinin Uygulamasına ilişkin Usul ve Esasları Hakkında tebliğin 7/2.

Maddesinde yer alan “Dağıtılması öngörülen kar payı tutarı, 213 sayılı VUK göre tutulan kayıtlarda bulunan kar dağıtımına konu kaynakların toplam tutarını aşamayacağı hükmü uyarınca VUK a göre hazırlanan 2021 yılı finansal tablolarında yer alan 39.211.053,00 TL tutarındaki net dönem karı esas alınmak suretiyle kar dağıtımı yapıldığı, TTK nin 520 maddesi uyarınca Şirketin Müteveffa ... ...'ın mirasçılarından iktisap ettiği kendi payları için iktisap değerlerini karşılayan tutarda yedek akçe ayrılmasının zorunlu olduğu,

bununla birlikte, İstanbul 5. Asliye Ticaret Mahkemesinde 2021/244 E. sayılı dosya ile görülen dava dosyasında belirlenen şirket değeri esas alınarak, müteveffa pay sahiplerinin paylarının satın ve devir alınmasında kullanılmak üzere ihtiyaten yedek akçe ayrılması gerektiğinin değerlendirildiği, bu doğrultuda 2021 yılı olağan genel kurulunda.

2021 yılı karından TTK nın 519 ve devamı maddeleri ile esas sözleşmede öngörülen yedek akçeler ayrıldıktan sonra kalan karın tamamının pay sahiplerine payları oranında dağıtılmasına, yapılacak kar dağıtım hesaplamasında şirketin iktisap ettiği kendi payının da dikkate alınmasına, ancak şirketin iktisap ettiği kendi payına düşen kar miktarının dağıtılmayarak TTK gereği Şirketin kendi uhdesinde bırakılmasına, dağıtılmasına karar verilen temettünün en geç 31.12.2022 tarihine kadar olmak üzere Yönetim Kurulunca kararlaştırılacak tarihte pay sahiplerine ödenmesine karar verilmesinin teklif edildiği,

Müvekkil Şirketin Olağan Genel Kurul toplantısında karara bağlandığı gibi, TTK nın 519 ve devamı maddeleri ile esas sözleşmede öngörülen yedek akçeler ayrıldıktan sonra kalan karın tamamını pay sahiplerine payları oranında dağıttığı, Müvekkil Şirketin 2021 yılı faaliyet raporunun 5.4. maddesinde “TTK Md. 520 uyarınca Şirketin müteveffa ... ...'ın mirasçılarından iktisap ettiği kendi payları için iktisap değerlerini karşılayan tutarda yedek akçe ayrılmasının zorunlu olduğu, bununla birlikte ...

Asliye Ticaret Mahkemesinde 2021/ ...

E. sayı ile görülen dava dosyasında belirlenen şirket değeri esas alınarak, müteveffa pay sahiplerinin paylarının satın ve devir alınmasında kullanılmak üzere ihtiyaten yedek akçe ayrılması gerektiğinin değerlendirildiğinin belirtildiği, Müvekkil Şirket, müteveffa pay sahibi ... ...'ın mirasçılarına miras kalan 8 adet payı TTK md. 493 kapsamında teklifte bulunularak devralındığı, diğer iki müteveffa pay sahibi olan ... ... ve ... ... ...'nın mirasçılarına miras kalan payları da TTK md. 493 kapsamında devralınmak üzere teklifte bulunulmuş ve mirasçılar adına pay defterine işlenmesi isteminin reddedildiği,

bu bakımdan Müvekkil Şirketin 2021 ve 2022 yıllarında TTK nın 519.

Maddesinin ilk iki fıkrası uyarınca ayrılması gereken yedek akçelerin yanı sıra TTK nın 520 ve 523 maddeleri uyarınca gerek müteveffa ... ...'ın mirasçılarından kendi paylarını iktisap ettiği için, gerekse diğer iki müteveffa pay sahibi ... ... ve ... ... ...'nın mirasçılarına kalan payların iktisap edilmesi için yedek akçe ayrıldığı, buna göre 200 paydan oluşan müvekkil şirketin Davacıya, 2021 yılı karından kendisine ait olan 18 paya karşılık gelen 2.423.809,06 TL, miras kalan 9 adet paya karşılık gelen 1.211.904,53 TL olmak üzere toplam (2.423.809,06 * 1.211.904,53 -) 3.635.713,59 TL nin Davacının hesabına gönderildiği, sonuç olarak,

Davacının haksız kazanç elde etmek amacıyla kötü niyetli şekilde icra takibi başlatmış olması nedeniyle iş bu itirazın iptali davasının reddi ile davacı aleyhine İİK nun 67/2 uyarınca % 20 den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesi talep edilmiştir.

Dava, davalı şirketin 2021 yılı olağan genel kurulunda alınan kar payı dağıtımına ilişkin kararı gereğince devralınan paylara ilişkin kar payı ödemesinin tahsiline yönelik icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

... İcra Müdürlüğünün 2023/... Esas sayılı takip dosyasının incelenmesinede; davacı ... ... tarafından davalı ... A.Ş. hakkında 34.348,66 USD nin fiili ödeme tarihindeki kur üzerinden tahsili talebi ile 662.585,65 TL alacak için, 13.04.2023 tarihinde icra takibi başlattığı, davalı tarafından icra takibine itiraz edilmesi sonucu takibin durduğu, itirazın iptali ile takibin devam etmesi için iş bu davanın açıldığı görülmektedir.

Bilirkişinin düzenlediği 02/12/2023 tarihli 12 sayfadan ibaret raporunda özetle; ... nin 2021 yılı vergi sonrası net karının 39.211.053,00 TL olduğu, Şirketin 2021 yılı dağıtılacak karından 3.564.027,54 TL kanuni yedek akçe ayırabileceği, Şirketin 2021 dağıtılacak karının (39.211.053,00 — 3.564.027,54z) 35.640.275,45 TL olacağı, Davacı ...'ın Şirkette kendisinin 9 payının olduğu, Şirket ortağı Müteveffa Babası ... ... ...'dan veraset suretiyle 4,5 payın intikal ettiği, Davacının toplam payının (9+4,5=) 13,5 olduğu,¸

Davacı ...'a 2021 yılı karından 4.811.437,18 TL brüt kar payı dağıtılması, söz konusu tutardan 193 SK: nun 94/6-b maddesine göre 96 10 oranında 481.143,70 TL tevkifat yapılması, vergi tevkifatı düştükten sonra 4.330.293,48 TL net kar payı ödenmesi gerektiği görüş ve kanaatine varılmıştır.

Bilirkişinin düzenlediği 30/03/2024 tarihli 6 sayfadan ibaret raporunda özetle; ... nin 2021 yılı vergi sonrası net karının 39.211.053,00 TL olduğu, Davacı ...'ın Şirkette kendisinin 9 payının olduğu, ... ... ...'dan veraset suretiyle intikal eden pay oranının 4,5 olduğu, Davacı ...'a Miras Yoluyla İntikal Eden Hisseler de Dikkate Alınarak % 13,5 Pay Oranı Üzerinden Yapılacak Kar Dağıtımına İlişkin Tablo;¸

Şirketin 2021 yılı bilançosu incelendiğinde mali yapı oranlarının kabul edilen oranların çok üzerinde olduğu görüş ve kanaatine varılmıştır.

Bilirkişinin düzenlediği 30/03/2024 tarihli 6 sayfadan ibaret raporunda özetle; Şirketin 2021 yılına ilişkin olarak yapılan Olağan Genel Kurulunun 5. Maddesinde; TTK nın 519.ncu maddesinde belirtilen yedek akçelerin ayrılması yine TTK nın 519 devamı maddelerinde yer alan Yedek Akçelerin ayrıldıktan sonra karın dağıtılması gibi karar aldıkları, söz konusu kararın da oy birliği ile alındığı görülmektedir. Bu kapsamda hisselerin Şirket adına geri satın alınabilmesi için olağan üstü yedek akçe ayrılmasının TTK hükümlerine uygun olduğu, Genel Kurul Kararı Uyarınca Davacı ...'a dağıtılan kara ait tablonun aşağıdaki olduğu;

Şirketin mali verilerinin sektörler için belirlenen kriterlerin çok üzerine olduğu, faaliyetini sürdürmesinde ve gelişiminde zor durumun söz konusu olmadığı, Şirketin mevcut nakitlerinden de ortaklara ait payların alınması durumunda Şirketin mali yapısına olumsuz etkisinin olmayacağı görüş ve kanaatine varılmıştır.

Tüm dosya kapsamının bir arada değerlendirilmesi neticesinde; davacı tarafından davalı şirketin 19.04.2022 tarihinde yapılan 2021 yılı Olağan Genel Kurulunda, 39.211.053.TL miktarlı 2021 karının TTK.519 ve devamı maddeleri ile esas sözleşmede öngörülen yedek akçeler ayrıldıktan sonra kalan karın tamamının pay sahiplerine dağıtılmasına ilişkin karar verildiğini, ancak kendilerine eksik ödeme yapıldığı iddiasıyla 34.348,66 USD fiili ödeme tarihindeki kur üzerinden tahsili amacıyla başlatılan icra takibine davalı tarafından yapılan itirazın iptali talep edilmiş ise de;

bilindiği üzere Türk Kanunları’na göre döviz alacağının Türk Lirası olarak istenmesi mümkün ise de, Türk Lirası alacağının dövize çevrilerek istenmesinin mümkün değildir (Yargıtay 11.H.D'nin 26/05/2022 tarih ve E: 2020/6941 -K: 2022/4076), somut olayda davalı şirketin kar payı dağıtılmasına ilişkin kararında kar payının Türk lirası cinsinden dağıtılmasına karar verildiği, davacının ise icra takibinde USD üzerinden icra takibi başlattığı, USD üzerinden icra takibi başlatıp alacak talebinde bulunması mümkün olmadığından,

takibe sıkı sıkıya bağlı itirazın iptaline ilişkin davada usulüne uygun yapılmış bir icra takibi bulunmadığından dava şartı yokluğu nedeniyle davanın usulden reddine karar vermek gerekmiştir.

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır