İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/275 K.2021/310

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekilinin dava dilekçesi özetle;Davalı şirketin müvekkil şirketten ...

Projesi işi için vinç kiraladığını, müvekkiline ait vinçlerin İstanbul Bayrampaşa'da şantiyenin bulunduğu yere götürüldüğünü ve vinç hizmetini verildiğini, davalı borçlunun müvekkilinden vinç kiralama hizmeti aldığını ve bu hizmet karşılığında 16.12.2019 tarihli 6.122,56 TL bedelli, 01.12.2019 tarihli 35.751,73 TL bedelli, 01.11.2019 tarihli 37.516,05 TL bedelli, 30.09.2019 tarihli 35.870,87 TL bedelli faturalar kesildiğini ve faturaların davalı borçluya teslim edildiğini, davalı borçlunun sadece 33.000,00 TL ödeme yaptığını ve bakiye borcu ödemeyerek müvekkilini mağdur ettiğini,

iş bu sebeple alacağın tahsili amacıyla davalı şirket aleyhine ... İcra Müdürlüğü'nün 2020/ ...

Esas sayılı dosyasından icra takibi başlattıklarını, ödeme emrinin 31/01/2020 tarihinde tebliğ edildiğini, davalı borçlu şirketin haksız ve dayanaksız olarak 03/02/2020 tarihinde itiraz ederek icra takibini durduğunu ve tüm bu nedenlerle davalı borçlu tarafından yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, davalının alacağın %20’sinden aşağı olmamak üzere icra inkâr tazminatı ödemeye mahkûm edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı tarafa usulüne uygun davetiye tebliğine rağmen duruşmalara katılmadığı ve davanın esasına ilişkin herhangi bir cevap vermediği anlaşıldı.

Dava; İİK.nun 67. maddesi hükmüne dayalı olarak açılmış olup, yapılan ilamsız icra takibine karşı davalının vaki itirazının iptali ve icra inkâr tazminatı ile sorumlu tutulması istemine ilişkindir.

İtirazın iptali davası, müddeabihi takip konusu yapılmış ve borçlunun itiraz etmiş olduğu alacak olan, bir eda davasıdır. Mahkemenin davanın reddi ya da kabulü yönünde verdiği karar maddi anlamda kesin hüküm teşkil edeceğinden; davanın reddi halinde alacaklı, borçluya karşı aynı alacaktan dolayı yeni bir alacak davası açamayacağı gibi, davanın kabulü halinde borçlu da, alacaklıya karşı bir menfi tespit veya istirdat davası açamayacaktır.

Bu nedenledir ki, mahkeme itirazın iptali davasında tarafların iddia ve savunmalarını genel hükümlere göre inceleyerek, borcun varlığını ve miktarını araştırmak zorundadır.

Yasal dayanağını İİK'nın 67. maddesinden alan itirazın iptali davası, alacaklının icra takibine karşı borçlunun yaptığı itirazın iptali ile İİK’nın 66. maddesine göre itiraz üzerine duran takibin devamını sağlamayı amaçlamaktadır. Takip hukukundan doğan bu davada tespit edilecek husus, borçlunun icra takibine yapmış olduğu itirazında haklı olup olmadığının belirlenmesidir.

Taraflarca delil olarak; .... İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı icra dosyası, faturalar, ihtarnameler, bilgi ve belgeler, ticari defter kayıtları ve bilirkişi incelemesine dayanılmış olup, gösterilen deliller toplanarak dosya arasına konulmuştur.

Dosyaya getirtilen .... İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde; davacı alacaklı tarafından davalı borçlu aleyhine 28/01/2020 tarihinde 115.201,21 TL asıl alacak ve 4.774,66 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 119.975,87 TL üzerinden örnek 7 nolu ilamsız icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin 31/01/2020 tarihinde davalı borçluya tebliğ edildiği, davalı borçlu şirket vekili tarafından 03/02/2020 tarihinde borca, yetkiye, faize ve tüm fer'îlerine itiraz ettiği, yapılan itirazın süresinde olduğu görülmüştür.

Mahkememizce tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda davalı tarafın ticari defter ve kayıtları ile dava dosyası ve ilgili kayıtları üzerinde inceleme yapılarak davacı alacağının varlığı ve miktarının hesaplanması ile uygulanan faiz yönünden bilirkişi raporu alınması yönünden Mersin Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesi'ne talimat yazılmasına karar verildiği, Mali Müşavir bilirkişi ... tarafından ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2020/ ...

Talimat sayılı dosyasına sunulan 11/01/2021 tarihli bilirkişi raporu özetle; ''Davacı tarafından 27/01/2020 tarihli icra takibinde 115.201,21 TL asıl alacak ve 4.774,66 TL işlemiş faiz (yıllık %13,75 avans faizi) olmak üzere toplam 119.975,87 TL üzerinden takip başlatıldığı, davalıdan yaptıkları 33.000,00 TL tahsilatın sehven mahsup edilmeden icra takibi başlatıldığı, bu nedenle 82.261,21 TL üzerinden dava açılmış olduğu, icra takip tarihi itibariyle 82.261,21 TL asıl alacak ve sonrası için işleyecek faiz yönünden talepte bulunulduğu, davalı şirkete ait ticari defterlerin incelenmesi neticesinde;

davacı tarafından icra takibine konu edilen 4 adet faturanın davalı defterlerinde işlenmiş olduğu, ayrıca bu faturalara ait BS formlarının davalı şirket tarafından ilgili vergi dairesine bildirim yapılmış olduğu, hem 27/01/2020 icra takip tarihi itibariyle hemde 17/06/2020 dava tarihi itibariyle davalı şirketin davacıya 82.261,21 TL borç bakiyesinin olduğu, faiz konusunda takdirin mahkemeye ait olduğu'' kanaatiyle rapor tanzim etmiştir.

Mahkememizce tarafların iddia ve savunmaları doğrultusunda davacı tarafın ticari defter ve kayıtları ile dava dosyası ve ilgili kayıtları üzerinde inceleme yapılarak davacı alacağının varlığı ve miktarının hesaplanması ile uygulanan faiz yönünden bilirkişi raporu alınmasına karar verildiği, Mali Müşavir bilirkişi Aytunç ... tarafından mahkememize sunulan 24/02/2021 tarihli bilirkişi raporu özetle;

''Davacının davalı aleyhine 28/01/2020 tarihinde başlattığı takipte 115.201,21 TL asıl alacak üzerinden faiz oranlarındaki artışlardan doğan hakları saklı kalmak kaydıyla yıllık %13,75 avans faizi işletilmesini talep ettiği ancak davacıya ait ticari defter incelenmesi neticesinde; davaya konu 2019 yılı ve 2020 yılı ticari defterlerinin kanuna uygun sürelerde açılış/kapanış tasdiklerinin yapıldığı, davalıya Vinç Kirası olarak düzenlenen adet faturanın tümünün defterlere kayıtlı olduğu ve BS formları ile gelir idaresine beyan edildiği,

davacının ticari defterlerine kayıtlı faturalar ve davalının faturalar karşılığı ödemeleri neticesinde davacının davalı şirketten takip tarihinde ve iş bu raporun düzenlediği tarihte asıl alacağının 77.261,21 TL olduğu, davacının alacağına faiz uygulanması hususu, faiz başlangıç tarihi, türü ve nisbetinin mahkemenin takdirinde olmak üzere iki ihtimalli faiz hesaplaması yapıldığında davacının takipteki asıl alacağı 77.261,21 TL ye 28/01/2020 takip tarihine kadar avans faizi ile 1.251,75 TL, TBK.nun 88.maddesine göre 762,22 TL faiz işleyeceği'' kanaatiyle rapor tanzim etmiştir.

GEREKÇE

Yapılan yargılama, toplanan deliller, alınan bilirkişi raporu ile dosya kapsamındaki tüm belge ve bilgiler birlikte değerlendirildiğinde; davacı tarafça davalı tarafa vinç kiralama hizmeti verildiği, buna istinaden faturalar düzenlendiği, faturaların bir kısmının ödenmemesi üzerine davacı tarafça icra takibi yapıldığı, davalı tarafça icra takibine itiraz edildiği, davalı ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırıldığında defterlerin usulüne uygun tutulduğu,

icra takibine konu faturaların Bs formlarının vergi dairesine bildirildiği ve icra takip tarihi itibariyle davalı tarafın davacı tarafa 82.261,21-TL borçlu olduğunun tespit edildiği, davacı ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırıldığında defterlerin usulüne uygun tutulduğu ve icra takip tarihi itibariyle davacı tarafın davalı taraftan 77.261,21-TL alacaklı gözüktüğünün tespit edildiği, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 222 (2) ve (3) maddeleri uyarınca davalı tarafça icra takibinden önce yapılan ödemeler düşüldükten sonra davacı tarafın bakiye alacağının 77.261,21-TL olduğunun tespit edildiği,

bu miktar yönünden ticari defterlerin birbirini doğruladığı anlaşıldığından taleple bağlı kalınarak davanın kısmen kabulüne, davalı tarafça likit ve bilinebilir borca ödeme yapılmadığı halde itiraz edildiğinden icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmiş ve aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

Katip ... · ☪e~imzalıdır.☪ Hakim ... · ☪e~imzalıdır.☪