İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/622 K.2022/909

Mahkememizde görülen itirazın iptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA /Davacı vekili dava dilekçesinde ve özetle;

Müvekkili bankanın Gebze Ticari Şubesi ile dava dışı kredi lehtarı ... Yol Asfaltlama San. ve Tic. A.ş. arasında Genel Kredi Sözleşmeleri imzalandığı, işbu sözleşmeyi davalı kefillerinde müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığı,

Kredi borçlusunun kredinin geri ödemesine ilişkin edimlerini yerine getirmemesi nedeniyle Gebze...Noterliğinin 21/11/2018 tarih ve...yevmiye nolu ve Gebze... Noterliğinin 20/06/2019 tarih ve... yevmiye nolu ihtarnameleri keşide edilerek kredi hesabının kat edildiğini, ancak verilen süre zarfında bir ödeme planı oluşturulmadığını,

Anılan sözleşmeye istinaden ticari kredi, taksitli, ... kart, kredili mevduat hesabı kredisi ve teminat mektubu kredileri kullandırılmış olduğu, kredinin sözleşme hükümlerine aykırı kullanılması Gebze...Noterliğinin 21.11.2018 tarih ve... yevmiye sayılı ihtarnamesi keşide edilerek toplam 28.502.673,19 TL nakdi alacağın ödenmesi, gayrinakdi teminat mektubu ile çek taahhüt bedeli alacağı 10.299.756,58 TL Depo edilmesi yönünde alacakların muaccel hale getirildiği, borcun ödenmemesi üzerine, muaccel hale gelen alacaktan dolayı İstanbul... İcra Md.... E. sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi yapıldığı, davalı/borçluların, yetkiye asıl borca, işlemiş faize, faiz oranına ve ferilerine itirazları üzerine takibin durduğu,

Takip tarihi ile dava tarihi arasında yapılan tahsilatlardan dolayı takip talebinin 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. ve 15. Sırasındaki kredi borçlarının tamamının tahsil edildiğini,

Müvekkil bankanın sözleşmenin 6.1 m. uyarınca kayıtlarının kesin delil teşkil ettiği, temerrüt faiz oranının sözleşmenin 2.71. m göre en yüksek faizin 2 katı mertebesinde belirlendiği, sözleşmenin 2.6 ve 2.7 m. uyarınca müvekkil davalılardan temerrüt faizi talep edildiği,

Takip tarihi ile dava tarihi aralığında yapılan tahsilatlardan dolayı takip talebinde istenilen alacak kalemlerinin bir çoğu tahsil edildiği, böylece kalan alacakların 32.165.966,44 TL olduğunu belirterek ;

Davalılar tarafından İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün... esas sayılı icra dosyasına yapılan itirazların;

Takip talebinin l.sırasında yer alan ... hesap nolu alacak için itirazın; dava tarihi itibari ile asıl alacak tahsil edildiğinden, 89.379,80 TL akdi faiz , 6.675,57 TL temerrüt faizi ve 4.802,77 TL BSMV olmak üzere toplam 100.858,14 TL üzerinden iptaline , takip tarihi itibari ile 4.361,86 TL olan alacağa takip tarihinden tahsil edildiği tarihe kadar %34,60 temerrüt faizi işletilmesine,

Takip talebinin 13,sırasında yer alan ...hesap nolu alacak için itirazın; dava tarihi itibari ile asıl alacak tahsil edildiğinden, 1.581,33 TL akdi faiz , 3.833,96 TL temerrüt faizi ve 270,76 TL BSMV olmak üzere toplam 5.686,05 TL üzerinden iptaline , takip tarihi itibari ile 76.096,40 TL olan alacağa takip tarihinden tahsil edildiği tarihe kadar % 24,00 temerrüt faizi işletilmesine,

Takip talebinin 16.sırasında yer alan... hesap nolu alacak için itirazın; dava tarihi itibari ile 13.665.455,09 TL asıl alacak, 620.606,45 TL akdi faiz , 822.334,63 TL temerrüt faizi ve 72.147,05 TL BSMV olmak üzere toplam 15.180.543,22 TL üzerinden iptaline , takip tarihi itibari ile 13.691.959,69 TL olan alacağa takip tarihinden tahsil edildiği tarihe kadar % 27,94 temerrüt faizi işletilmesine,

Takip talebinin 28.sırasında yer alan ... hesap nolu alacak için itirazın; dava tarihi itibari ile 13.321.354,32 TL asıl alacak, 1.308.709,12 TL akdi faiz, 1.921.702,30 TL temerrüt faizi ve 161.520,57 TL BSMV olmak üzere toplam 16.713.286,31TL üzerinden iptaline , takip tarihi itibari ile 13.321.354,32 TL olan alacağa takip tarihinden tahsil edildiği tarihe kadar % 63,84 temerrüt faizi işletilmesine,

Takip talebinin 29. sırasında yer alan ... hesap nolu alacak için itirazın; dava tarihi itibari ile asıl alacak tahsil edildiğinden, 76.687,55 TL akdi faiz, 42.069,72 TL temerrüt faizi ve 5.937,86 TL BSMV olmak üzere toplam 124.695,13 TL üzerinden iptaline , takip tarihi itibari ile 227.609,45 TL olan alacağa takip tarihinden tahsil edildiği tarihe kadar %59,50 temerrüt faizi işletilmesine,

Takip talebinin 30.sırasında yer alan ...hesap nolu alacak için itirazın; dava tarihi itibari ile asıl alacak tahsil edildiğinden, 20.029,08 TL akdi faiz, 14.689,32 TL temerrüt faizi ve 6.179,18 TL BSMV olmak üzere toplam 40.897,58 TL üzerinden, İptali ile takibin, takip talebindeki şartlar ile aynen devamına ve % 20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmelerine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalı tarafa tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP /Davalılar vekili cevap dilekçesinde ve özetle;

Usule ilişkin beyanlarında; zamanaşımı itirazı, yetki , tahkim , husumet ve iş bölümü itirazlarının bulunduğunu,

Esasa ilişkin beyanlarında ;müvekkilleri şirketin ulusal ve uluslar arası bir çok başarılı projeye imza attığını, prestijli bir şirket olduğunu, müvekkillerinin kayıtlarında davacıya herhangi bir borcu olmadığını, müvekkili şirket...'ın Konkordato ilan ettiğini, Yalova... Asliye Hukuk Mahkemesi... Esas sayılı dosyası ile müvekkili hakkında 3 aylık geçici mehil süresi verildiğini, belirterek ;

Davanın reddine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacı yana yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava; İİK.nun 67. maddesi hükmüne dayalı olarak açılmış olup, yapılan ilamsız icra takibine karşı davalının vaki itirazının iptali ve icra inkar tazminatı ile sorumlu tutulması istemine ilişkindir.

Mahkememizce yapılan 31/03/2022 tarihli ön inceleme duruşmasında taraflar arasındaki uyuşmazlık; İstanbul ... İcra müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyasında davalılar ... Holding AŞ ve ... AŞ yönünden, itirazın iptali takibin devamı %20 den az olmayan icra inkar tazminatı talebi konusunda olduğu , takibin dayanağının davacı ... AŞ ile ... Yol Asfaltlama San ve Tic AŞ arasında bağıtlanan 31/03/2017 tarihli genel kredi sözleşmesi, ihtar olduğu, şeklinde tespit edilmiştir.

Aynı duruşmada davalı tarafın husumet dava şartı itirazı davalılar genel kredi sözleşmesinin tarafı olduğundan ,taraflar arasında kesin yetkili mahkeme bulunmadığı, ancak sözleşmenin 6.2 md yetkili mahkemenin İstanbul mahkemeleri olarak belirlenmesi nedeniyle kabul edilmemiştir. Davalı tarafın zamanaşımı itirazı; taraflar arasındaki genel kredi sözleşmesi gereğince istenen alacakta TBK 82 ve 146 gereğince 10 yıllık zamanaşımı süresi dolmadığından reddedilmiştir.

Tarafların bildirdiği deliller; Genel Kredi Sözleşmesi,Gebze ... Noterliğinin 21/11/2019 tarih ve...yev. nolu ihtarnamesi,Gebze... noterliğinin 20/06/2019 tarih ... yevmiye nolu ihtarnamesi, banka defter ve kayıtları, hesap ekstreleri,Yalova ... ASHM ... esas sayılı dosyası celp edilmiştir.

Mahkememizce davacı banka kayıtları üzerinde takip tarihi itibariyle davalıdan alacağının varlığı, miktarı ve yürütülecek faiz oranı tespiti yönünden 09/09/2022 tarihli bankacı bilirkişi ...'in 31/05/2022 tarihli kök raporu ve 28/09/2022 tarihli ek raporu alınmıştır.

Tüm dosya kapsamına göre;

Davacı banka ile dava dışı kredi lehtarı (asıl borçlu) ... A.Ş. Arasında 31/03/2017 tarihinde toplam 100.000.000,00 TL limitli Genel Kredi Sözleşmesi akdedilmiştir.İşbu sözleşmeyi davalı kefiller ... Holding AŞ ve ... AŞ nin de 100.000.000,00 TL kefalet limiti tahtında müteselsil kefil sıfatıyla imzaladıkları sabittir. ( Sözleşme aslı kasa evrakı olarak dosyaya sunulmuştur)

Genel Kredi sözleşmesindeki kefalet akdi içeriğinin irdelenmesi sonucunda TBK.'nun 582. 583 ve 584 m. öngörülen " Muayyen bir limit" şartının açıkça teşekkül ettirilmiş olduğu ve diğer "şekli yasal unsurlarında" ikmal ettirilmiş olduğu, kefaletin yasal koşullarının gerçekleştiği anlaşılmıştır.

Davacı banka tarafından genel kredi sözleşmesi kapsamında kredi lehtarı (asıl borçlu) ... A.Ş. ne Rotatif kredi, taksitli kredi ve teminat mektubu kredileri kullandırılmıştır.

Davacı bankanın sözleşmenin 4.3 maddelerine göre; Gebze ...Noterliği aracılığı ile 21.11.2018 tarihinde ... yevmiye sayılı ihtarnamesini keşide ettiği, hesap kesim tarihi 20.11.2018 itibariyle belirtilen 28.502.673,19 TL nakdi kredi borcunun (1) gün içinde faiz ve fer'ileri ile birlikte ödenmesinin, ayrıca teminat mektubu bedeli 10.299.756,58 TL'nın depo edilmesinin, aksi halde yasal yollara başvurulacağının ihtar edildiği anlaşılmıştır.(ibraz edilen ihtar ve tebliği) İhtarnamenin;

Dava dışı kredi lehtarı (asıl borçlu)... A.Ş. nin adresinde tevziat sırasında şirket yetkilisinin bulunmaması üzerine, daimi çalışan tebligat almaya yetkili ...'e 23.11.2018 tarihinde tebliğ edildiği,

Davalı kefil-... Holding A.Ş ye adresinde tevziat sırasında şirket yetkilisinin bulunmaması üzerine, daimi çalışan tebligat almaya yetkili...'e 23.11.2018 tarihinde tebliğ edildiği,

Davalı kefil-... AŞ nin tevziat sırasında şirket yetkilisinin bulunmaması üzerine, daimi çalışan tebligat almaya yetkili ...'e 23.11.2018 tarihinde tebliğ edildiği anlaşılmıştır.( noter tebliğ şerhinden)

Kredi lehtarı şirket ile davalı kefillerin hesap kat ihtarnamesinin tebliği ile ödeme için verilen (1) günlük mehil süresi bitiminde 25.11.2018 tarihi itibariyle temerrüde düştükleri anlaşılmıştır.

Sözleşmenin 6.1 maddesi; " Müşteri ve kefiller; banka ile aralarında çıkacak her türlü anlaşmazlıkta tarafların defter ve kayıtları ve makro filmlerden, mikrofişlerden alınan kopyalar, elektronik ya da manyetik ortamlardan çıkarılan bilgiler içeren belgeler ile CD ROM, kamera kayıtları, telefon ve ses kayıtları, bilgisayar ve benzeri kayıtlar ile ATM kayıtlarının müstenidi olsun ya da olmasın, HMK 193. M. Uyarınca yegane geçerli ve bağlayıcı delil olacağını kabul ederler."

Hükmü gereğince davalıların davacı banka kayıtları ile bağlı oldukları görülmüştür.

İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün 28.09.2019 tarih ve ... E. sayılı dosyası ile " genel haciz" yoluyla ilamsız icra takibi açıldığı,

1) .... no.lu Ticari Kredi Yönünden (Takip talebinin 1.sırası)

Asıl Alacak 4.361.86

İşlemiş akdi faizi 89.379,80

İşlemiş temerrüt faizi 6.675,57

%5 gider vergisi (BSMV) 4.802,77

İhtarname gideri 611,38

TOPLAM ALACAK 105.831,38

Asıl alacağa yıllık %34,60 oranında temerrüt faizi, % 5 BSMV, icra masrafı ve vekalet ücreti ile birlikte T.B.K 100. m. hükmü uyarınca tahsili 2) .... no.lu Ticari Kredi Yönünden (Takip talebinin 13.sırası) Asıl Alacak 76.096,40 İşlemiş akdi faizi 1.581,33 İşlemiş temerrüt faizi 3.833,96 %5 gider vergisi (BSMV) 270,76

TOPLAM ALACAK 81.782,45

Asıl alacağa yıllık %24 oranında temerrüt faizi, % 5 BSMV, icra masrafı ve vekalet ücreti ile birlikte T.B.K 100. m. hükmü uyarınca tahsili

3)....no.lu Ticari Kredi Yönünden (Takip talebinin 16.sırası) Asıl Alacak 13.691.959,69 İşlemiş akdi faizi 620.606.45 İşlemiş temerrüt faizi 822.334,63 %5 gider vergisi (BSMV) 72.147,05

TOPLAM ALACAK 15.207.047,82

Asıl alacağa yıllık %27,94 oranında temerrüt faizi, % 5 BSMV, icra masrafı ve vekalet ücreti ile birlikte T.B.K 100. m. hükmü uyarınca tahsili

4)..... no.lu Ticari Kredi Yönünden (Takip talebinin 17.sırası) Asıl Alacak 13.321.354,32 İşlemiş akdi faizi 1.308.709,12 İşlemiş temerrüt faizi 1,921.702,30 %5 gider vergisi (BSMV) 161.520,57

TOPLAM ALACAK 16.713.286,31

Asıl alacağa yıllık %63,84 oranında temerrüt faizi, % 5 BSMV, icra masrafı ve vekalet ücreti ile birlikte T.B.K 100. m. hükmü uyarınca tahsili

5) ... no.lu Teminat mektubu tazmin bedeli kredisi yönünden (T.t 18.sırası) Asıl Alacak 227.609,45 İşlemiş akdi faizi 76.687,55 İşlemiş temerrüt faizi 42.069,72 %5 gider vergisi (BSMV) 5.937,86

TOPLAM ALACAK 352.304,58

Asıl alacağa yıllık %63,84 oranında temerrüt faizi, % 5 BSMV, icra masrafı ve vekalet ücreti ile birlikte T.B.K 100. m. hükmü uyarınca tahsili

6) ... no.lu Teminat mektubu tazmin bedeli kredisi yönünden (T.t 19.sırası) Asıl Alacak 0,00 İşlemiş akdi faizi 108.894,27 İşlemiş temerrüt faizi 14.689,32 %5 gider vergisi (BSMV) 6.179,18

TOPLAM ALACAK 129.762,77

Asıl alacağa yıllık %63,84 oranında temerrüt faizi, % 5 BSMV, icra masrafı ve vekalet ücreti ile birlikte T.B.K 100. m. hükmü uyarınca tahsili

İstenmiştir.(incelenen İstanbul ...İcra Müdürlüğünün... esas sayılı dosyası)

Davalılar tarafından yasal süresi içinde icra takibi ödeme emrine vaki itirazda bulunulduğu,icra takibinin İİK.nun 62 maddesi uyarınca durduğu saptanmıştır. İcra takibine vaki itirazın davacı tarafa tebliği durumu ve dava tarihine nazaran da, bu itirazın iptali davasının İİK.nun 67. maddesi hükmünde öngörülen ve hak düşürücü nitelikteki bir yıllık süresi içinde açıldığı da tespit olunmuştur.

Davacı bankanın dava tarihi (01.10.2021) itibariyle alacakları;

1)...49,57 no.lu ticari kredi yönünden (Davanın l.sırası)

Asıl alacak (Anapara ödenmiştir): 0,00

İşlemiş akdi faizi : 86.923,04

İşlemiş temerrüt faizi : 754,60

Gider vergisi (BSMV) : 4.383,88

TOPLAM ALACAK 92.061,52 TL'dır.

asıl alacak tutarı tamamen ödenmiş olduğu için, 3095 sayılı K'nun 3 m. ile TBK'nun 121.m. ile 388 m. uyarınca faize faiz yasağı bulunduğu için, ilaveten herhangi bir faiz ve fer'i talep edilmeksizin sadece bakiye 92.061,52 TL'lık faiz ve fer'ilerinin istenilebileceği, davacının ise toplam 100.858,14 TL alacak talep ettiği

2)....65-07no.lu ticari kredi yönünden (Davanın 2.sırası)

Asıl alacak (Anapara ödenmiştir): 0,00

İşlemiş akdi faizi : 732,93

İşlemiş temerrüt faizi : 4.899,31

Gider vergisi (BSMV) : 324,02

TOPLAM ALACAK 5.956,26 TL'dır.

asıl alacak tutarı tamamen ödenmiş olduğu için, 3095 sayılı K'nun 3 m. ile TBK'nun 121.m. ile 388 m. uyarınca faize faiz yasağı bulunduğu için, ilaveten herhangi bir faiz ve fer'i talep edilmeksizin sadece bakiye 5.956,26 TL'lık faiz ve fer'ilerinin istenilebileceği, davacının ise toplam 5.686,05 TL alacak talep ettiği

3)....85-01 no.lu ticari kredi yönünden (Davanın 3.sırası)

Asıl alacak : 13.665.455,09

İşlemiş akdi faizi : 589.583,32

İşlemiş temerrüt faizi. : 10.081.445,49

Gider vergisi (BSMV) : 533.551,43

TOPLAM ALACAK

24.870.035,33 TL'dır. Dava tarihinden itibaren asıl alacak tutarı 13.665.455,09 TL tamamen ödeninceye kadar yıllık %27,94 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte talep edilebileceği,davacının ise toplam 15.180.543,22 TL alacak talep ettiği 4)....103-01no.lu Ticari Kredi Yönünden (Davanın 4.sırası) Asıl alacak (Anapara) :13.321.354,32 İşlemiş akdi faiz :1.192.561,85 İşlemiş temerrüt faizi :1.771.740,08 %5 Gider vergisi (BSMV) :148.215,10

TOPLAM ALACAK :16.433.871,35

Davacı tarafından toplam 16.713.286,31 TL talep edildiği, ancak hesaplanan ve istenebilir alacağın toplam 16.433.871,35 TL olduğu, takip tarihinden itibaren asıl alacak tutarı 13.321.354,32 TL nin tamamen ödeninceye kadar yıllık %63,84 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte talep edilebileceği, takip ile dava tarihi aralığında 103-01 no.lu krediye herhangi bir ödeme olmadığı anlaşılmıştır. 5)....74-19no.lu ticari kredi yönünden (Davanın 5.sırası) Asıl alacak (Anapara ödenmiştir) : 0,00 İşlemiş akdi faizi : 76.687,55 İşlemiş temerrüt faizi : 20.433,76 Gider vergisi (BSMV) : 6.201,19

TOPLAM ALACAK

103.322,50 TL'dır. Aasıl alacak tutarı tamamen ödenmiş olduğu için, 3095 sayılı K'nun 3 m. ile TBK'nun 121.m. ile 388 m. uyarınca faize faiz yasağı bulunduğu için, ilaveten herhangi bir faiz ve fer'i talep edilmeksizin sadece bakiye 103.322,50 TL'lık faiz ve fer'ilerinin istenilebileceği, davacı nın toplam 124.695,13 TL alacak talep ettiği 6)....74-18no.lu Ticari Kredi Yönünden (Davanın 6.sırası) Asıl alacak (Anapara ödenmiştir) : 0,00 İşlemiş akdi faizi : 20.029,08 İşlemiş temerrüt faizi : 14.689,32 Gider vergisi (BSMV) : 6.179,18

TOPLAM ALACAK

40.897,58 TL'dır.

Asıl alacak tutarı tamamen ödenmiş olduğu için, 3095 sayılı K'nun 3 m. ile TBK'nun 121.m. ile 388 m. uyarınca faize faiz yasağı bulunduğu için, ilaveten herhangi bir faiz ve fer'i talep edilmeksizin sadece bakiye 40.897,58 TL'lık faiz ve fer'ilerinin istenilebileceği, davacının toplam 40.897,58 TL alacak talep ettiği

Dava tarihinden (01.10.2021) sonra olmak üzere 02.03.2022 tarihinde toplam 636,90 TL (314+322,90=) tutarında kısmi tahsilat sağlandığı, bu tahsilatın dosyanın kesin infazı sırasında nazara alınması gerektiği anlaşılmış,

Davacının 32.165.966,44 TL üzerinden itirazın iptalini talep ettiği, mahkememizce yukarıda açıklanan alacak hesabı sonucu davacının talebi ile bağlı olarak davanın tam kabulü gerektiği anlaşılmış, aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Başkan · ¸e-imzalıdır · Üye · ¸e-imzalıdır · Üye · ¸e-imzalıdır · Katip · ¸e-imzalıdır