İstanbul 19. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/185 K.2021/467

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) ve İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davalarının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Mahkememiz 2020/... E. Sayılı dosyasında davacı vekili vermiş olduğu dava dilekçesinde özetle. Davalı ... Ticaret A.Ş. ... Kodlu Tahvil Senedini ihraç ettiğini, müvekkilinin ... ... A.Ş.

Gelir Amaçlı Kamu Borçlanma Araçları Emeklilik Yatırım Fonu hesabına ...-1.300.000-TL nominal değerde (Kupon Ödeme Oranı 7,7911) tahvil satın aldığını, başvuruya konu tahvilin 28.06.2019 tarihli 9. kupon ödemesinin davalı tarafından ödenmediğini, bu hususun Merkezi Kayıt Kuruluşu'nun yapmış olduğu KAP Duyurusu ve ...

Ticaret A.Ş Özel Durum Açıklaması ile kamuya duyurulduğunu ve davalının 26.06.2019tarihli 9. kupon ödemelerinin gerçekleştirilmediğinin bildirildiğini, davaya konu alacağın dayanağını oluşturan ... Kodlu Tahvil Senedi yönünde davalının temerrüde düştüğünü, 28.06.2019 tarihli ödemesini gerçekleştiremediğinin bu duyuru ve bildirimler ile sabit olduğunu, ödemenin yapılması için .... İcra Müdürlüğü'nün 2020/...

E. sayılı dosyası ile takip yapılmış ise de takibe haksız yere itiraz edildiğini, itirazın iptali davası açılmadan önce zorunlu arabuluculuk başvurusunun yapıldığını ancak 2020/3787 sayı ile Anlaşmama Tutanağı imzalandığını, tahvillerin kaydi borçlanma aracı olup menkul kıymetlerden olduğunu ve Sermaye Piyasası Kanunu 3/ş bendi gereği kıymetli evrak niteliği taşıdığını, fiziken senetin bulunmamakla birlikte bu hakkın Takasbank ve Merkezi Kayıt Kuruluşu tarafından kayden tutulmakta ve hakka ilişkin her türlü işlemin adı geçen kuruluşlar nezdinde kayden yapıldığını, alacaklarının kıymetli evraka dayalı olması, vadesinin geçmiş olması,

alacağın muaccel olduğunun Merkezi Kayıt Kuruluşu ve diğer resmi kurum ve kuruluşların duyuru ve bildirimleri ile kanıtlanmış olması, davalının borcunu ödeyemeyeceğinin sabit olması nedeniyle tedbir kararı verilmesini, davalının dava konusuna yeter miktardaki menkul ve gayrimenkul mallarına teminatlı veya teminatsız tedbiren haciz konulmasını bu nedenlerle davanın kabulüne, haksız ve dayanaksız olan borçlu itirazının iptaline ve icra takibinin devamına, takibe kötü niyetli olarak itiraz eden davalının % 20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine,

yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalıya yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Mahkememiz 2020/... Esas Sayılı dosyasında usulune uygun tebligat yapılmış olmasına rağmen davalı tarafından herhangi bir cevap dilekçesi sunulmamış duruşmalara katılım sağlanmamıştır.

Mahkememiz dosyası ile birleşen ... Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/... Esas sayılı dosyasında davacı vekili vermiş olduğu dava dilekçesinde özetle. Davalı ... A.Ş. ... Kodlu Tahvil Senedi ihraç ettiğini, müvekkilinin ... ...

A.Ş. ... hesabına ... -1.200.000-TL nominal değerde (Kupon Ödeme Oranı 7,7911) tahvil satın aldığını, başvuruya konu tahvilin 28.06.2019 tarihli 9. kupon ödemesinin davalı tarafından ödenmediğini, bu husus Merkezi Kayıt Kuruluşu'nun yapmış olduğu KAP Duyurusu ve ... A.Ş Özel Durum Açıklaması ile kamuya duyurulduğunu, davalının 26.06.2019 tarihli 9. kupon ödemelerinin gerçekleştirilemediğinin bildirildiğini, davaya konu alacağın dayanağını oluşturan ...

Kodlu Tahvil Senedi yönünden davalının temerrüde düştüğü, 28.06.2019 tarihli ödemesini gerçekleştiremediğinin bu duyuru ve bildirimler ile sabit olduğunu, ödemenin yapılması için ... İcra Müdürlüğü'nün 2020/...

E. sayılı dosyası ile takip yapılmış ise de takibe haksız yere itiraz edildiğini, itirazın iptali davası açılmadan önce zorunlu arabuluculuk başvurusu yapıldığını, ancak 2020/ ... sayı ile Anlaşmama Tutanağı imzalandığını,davalının borcunu ödeyemeyeceğinin sabit olması nedeniyle tedbir kararı verilmesini, davalının dava konusuna yeter miktardaki menkul ve gayrimenkul mallarına teminatlı veya teminatsız tedbiren haciz konulmasını ve itirazın kaldırılmasını talep ettiklerini, du nedenlerle davanın kabulüne, haksız ve dayanaksız olan borçlu itirazının iptaline ve icra takibinin devamına,

takibe kötü niyetli olarak itiraz eden davalının % 20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, teminatsız veya teminat karşılığında tedbir kararı verilmesine ve davalının borca yeter miktardaki tüm menkul ve gayrimenkul mallarına tedbir konulmasına, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalıya yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkememiz dosyası ile birleşen ... Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/... Esas sayılı dosyasında davalı vekili tarafından davaya cevap verilmediği görülmüştür.

DELİLLER VE GEREKÇE

Mahkememiz 2020/... E. Sayılı dosyasındaki uyuşmazlık; ödenmeyen tahvil bedellerine ilişkin alacağın tahsili amacıyla başlatılan ilamsız icra takibine yapılan itirazın iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir.

Mahkememiz dosyası ile birleşen ... Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/... Esas sayılı dosyasındaki uyuşmazlığın ise; ödenmeyen tahvil bedellerine ilişkin alacağın tahsili amacıyla başlatılan ilamsız icra takibine yapılan itirazın iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir.

Dosya kapsamındaki dava dilekçesi ve ekleri, Arabuluculuk Son Tutanakları, birleşen ... Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/... Esas sayılı dosyası ve içerisindeki ... İcra Dairesi'nin 2020/... Takip dosyası, ... İcra Dairesi'nin 2020/... Takip dosyası, alınan bilirkişi raporu ve dosyanın tümü hep birlikte incelenmiştir.

... İcra Dairesi'nin 2020/... takip sayılı icra dosyasının incelenmesinde, davacı ... tarafından davalı ... aleyhine 119.147,83-TL tutarındaki toplam alacak üzerinden icra takibi yapıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durduğu, itirazın süresinde ve usulüne uygun yapıldığı, buna göre davanın, İİK.67/1 maddesinde yazılı 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.

... İcra Dairesi'nin 2020/... takip sayılı icra dosyasının incelenmesinde, davacı ... tarafından davalı ... aleyhine 111.512,94-TL tutarındaki toplam alacak üzerinden icra takibi yapıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durduğu, itirazın süresinde ve usulüne uygun yapıldığı, buna göre davanın, İİK.67/1 maddesinde yazılı 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.

Mahkememizce yapılan bilirkişi incelemesi sonrası düzenlenen bilirkişi raporunda inceleme ve değerlendirme kısmında;

"Dosya üzerinde yapılan incelemelerimiz sonucundaki tespit ve değerlendirmelerimiz aşağıda verilmiştir.

1)Davacının 19.03.2020 tarihli Dava Dilekçesi ekinde sunmuş olduğu 15.01.2020 tarihli Menkul Bakiyeleri Raporuna göre ... ... ... A.ġ. Borçlanma Araçları Emeklilik Yatırım Fonu’nun 3 “501” depo hesabındaki ... kodlu menkulün toplam bakiyesi 1.300.000,00 TL’dir.

2)Davacının Birleşen Dosyadaki 19.03.2020 tarihli Dava dilekçesi ekinde sunmuş olduğu 15.01.2020 tarihli Menkul Bakiyeleri Raporuna göre AE3 ... ... Yatırım Fonu’nun “501” depo hesabındaki ... kodlu menkulün toplam bakiyesi 1.200.000,00 TL’dir.

3)Sayın Mahkemenin 12.10.2020 tarihli duruşmasında “taraf vekillerine müvekkiline ait ticari defter kayıtları ihtilaf dönemine ilişkin olmak kaydıyla hazır etmesi hususunda 2 hafta kesin süre verilmesi” kararına ilişkin olarak Davalı vekilinin 21.10.2020 tarihli yazısı ekinde mahkemeye sunduğu kayıtlar aynı zamanda Şirket internet sitesinde de yayınlanmış olan ... A.Ş. tarafından 29 Mart 2017 tarihinde imzalanmış “Tahvil Hükümleri”nden oluşmaktadır. Söz konusu tahvil hükümleri belgesinde yer alan Şirketin tahviline ilişkin bazı özellikleri aşağıdadır:

4)Genel uygulamada da olduğu gibi Davalının tahvil hükümlerine göre tahvillerle ilgili tüm ödemeler, ilgili tahvil yatırımcılarının hesaplarına yatırılmak üzere, Merkezi Kayıt Kuruluşu'nun Takasbank'taki hesabına yapılacaktır. Tahvillerle ilgili tüm ödemeler Şirket tarafından ve MKK tarafından KAP’ta açıklanmaktadır.

5)Davalı Şirket tarafından 28.03.2019 tarihinde ''...'' kodlu tahvilin 9.kupon faiz oranının 7,791096 olarak kesinleştiği duyurulmuş, aynı duyuruda yer alan Sermaye Piyasası Aracının İtfa Planı tablosunda 9. Kupona ilişkin olarak aşağıdaki bilgilere yer verilmiştir:

6)Davacının emeklilik yatırım fonlarının (1.300.000+1.200.000=) 2.500.000 TL nominal değerde sahip olduğu İkinci Tertip ... kodlu tahvile ilişkin olarak Davalı Şirketin 28.06.2019 17:44:32’te KAP’ta yayınlanan bildiriminde; “Şirketimizce ihraç edilmiş olan ''...'' kodlu tahvilimizin 9.kupon ödemesi nakit akışımızda yaşanan olumsuzluklar nedeniyle 28.06.2019 tarihinde gerçekleştirilememiştir. En kısa süre sürede ödenmesi amacıyla yatırımcılarımızla görüşmeler başlatılmıştır.” denilmektedir.

7)Merkezi Kayıt Kuruluşu 27.09.2019 17:39:42’de “... A.Ş. tarafından ihraç edilen ... kodlu özel sektör borçlanma aracına ilişkin 27.09.2019 tarihli itfa ve kupon ödeme işlemi, ihraççı kuruluşun ödeme tutarını aktarmaması nedeniyle Kuruluşumuz aracılığı ile gerçekleştirilememiştir.” açıklamasını yapmıştır.

8)Davalı tarafından da; 27.09.2019 17:02:02’de KAP’ta yayınlanan duyuruda “Şirketimizce ihraç edilmiş olan ''...'' kodlu tahvilimizin 10.kupon ödemesi ve anapara ödemesi nakit akışımızda yaşanan olumsuzluklar nedeniyle 27.09.2019 tarihinde gerçekleştirilememiştir. En kısa süre sürede ödenmesi amacıyla yatırımcılarımızla görüşmeler başlatılmıştır.” açıklaması yapılmış ve tahvil ve ödemelerine ilişkin olarak aşağıdaki tablo yayınlamıştır:

9)Tahvil anapara kupon faiz ödemelerine ilişkin olarak KAP’ta başka bir duyuru yapılmamıştır.

10) Dosyada, Davalı Şirket tarafından son olarak 27.09.2019 17:02:02’de KAP’ta yapmış olduğu ... kodlu tahvilinin 9 ve 10’uncu kuponlarına ilişkin faiz ödemeleri ile anapara itfasını gerçekleştirmemiş olduğuna ilişkin duyurusundan sonra ödeme yapıldığını gösterir herhangi bir belge de bulunmamaktadır.

11) Yapılan inceleme sonucunda Davalının ... kodlu tahvilinin anapara itfası ile 9 ve 10’uncu kuponlarına ilişkin faiz ödemelerini gerçekleştirmemiş olduğu anlaşılmıştır.

12) Davacı ... ... A.Ş.’nin kurucusu olduğu ... Yatırım Fonunun sahip oldukları ... kodlu tahvillerin anapara tutarları ve Davalı Şirket tarafından hesaplanarak KAP’ta duyurulmuş faiz oranı dikkate alınarak hesaplanmış 9. Kupon faizi alacak tutarları ile takip tarihine kadar geçen dönem için hesaplanan faiz tutarları aşağıdaki tabloda gösterilmiştir." şeklindeki görüşlerini tablo halinde dosya ibraz etmişlerdir.

Bilirkişi heyet raporu taraf vekillerine ayrı ayrı tebliğ edilmiştir. Davalı vekili, 09/02/2021 tarihli dilekçesiyle bilirkişi heyet raporuna karşı beyanlarını içeren dilekçesini dosyaya sunmuştur.

Mahkememizce yapılan tüm yargılamalar neticesinde, taraf iddia ve savunmaları, takip dosyaları, alınan bilirkişi raporları ve tüm dosya içeriğine göre,

Davacı ... ile Davalı ... A.Ş arasındaki davacının 28.06.2019 tarihinde ödenmiş olması gereken davalının ihraç etmiş olduğu ... kodlu tahvile ilişkin 9. Kupon faizi ödemesi alacakları hakkındaki icra takibine yapılan itirazın iptali konusundaki ihtilafa ilişkin olarak;

Davacının kurucusu olduğu ... Borçlanma Araçları Emeklilik Yatırım Fonu’nun 1.300.000.-TL nominal değerde, ...

Dinamik Değişken Emeklilik Yatırım Fonu’nun ise 1.200.000.-TL nominal değerde olmak üzere davalının ihraç etmiş olduğu ... kodlu tahvilden almış olduğu, davalı tahvil ihraççısı şirketin sunmuş olduğu “Tahvil Hükümleri” ve KAP’ta yayınlanan açıklamalarına göre söz konusu tahvilin 9. Kupon ödemesinin 28.06.2019 tarihinde, 10. Kupon ödemesi ve anapara itfasının 27.09.2019 tarihinde yapılması gerektiği, KAP’ta yayınlanan MKK duyurusu ve davalı Şirket beyanından söz konusu ödemelerin yapılmadığının anlaşıldığı, bu ödemelerin yapıldığına ilişkin olarak davalı Şirket tarafından da bir belge sunulmadığı,

bu itibarla davacının iki adet emeklilik yatırım fonunun davalı Şirketten olan 1.300.000.-TL ve 1.200.000.-TL nominal değerde ... kodlu tahvillere ilişkin anapara ile 9 ve 10’uncu kupon faizlerine ilişkin alacaklarının ödenmediği,

Davacının ... Borçlanma Araçları Emeklilik Yatırım Fonu’nun 1.300.000 .-TL nominal değerdeki ... kodlu tahviline ilişkin 9. Kupon faiz ödemesi alacağının 101.284,30.-TL, ... Emeklilik Yatırım Fonu’nun 1.200.000.-TL nominal değerdeki ... kodlu tahviline ilişkin 9. Kupon faiz ödemesi alacağının 93.493,20.-TL, iki emeklilik yatırım fonu hesabındaki toplam 2.600.000 .-TL nominal değerdeki ... kodlu tahvile ilişkin 28.06.2019 tarihinde ödenmiş olması gereken toplam 9. Kupon faiz ödemesi alacağının ise (101.284,30 + 93.493,20=) 194.777,50 TL olarak hesaplandığı,

9. Kupon faizi alacak tutarları olarak hesaplanan 101.284,30 ve 93.493,20 TL için kupon ödeme tarihinden takip tarihine kadar geçen süre için 9. Kupon faizi olarak belirlenen yıllık %31,25 basit faiz oranı kullanılarak hesaplanan faizin sırasıyla 17.863,50 TL ve 17.289,84 TL olduğu ve davacının her iki icra dosyasında da alacağının sabit olduğu kanaatine varıldığından, kaldı ki aksinin davalı tarafından ispatlanamadığı anlaşılmakla, ve bu haliyle hüküm kurmaya elverişli nitelikte bilirkişi raporu doğrultusunda asıl davanın kabulü ile, davalı tarafından ...

İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı takip dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, birleşen ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2020/... E. sayılı davanın kabulü ile; davalı tarafından ... İcra Müdürlüğü'nün 2020/...

Esas sayılı takip dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HUAK 18/A-(13) ''Arabuluculuk faaliyeti sonunda taraflara ulaşılamaması, taraflar katılmadığı için görüşme yapılamaması veya iki saatten az süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâllerinde, iki saatlik ücret tutarı Tarifenin Birinci Kısmına göre Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenir.

İki saatten fazla süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâlinde ise iki saati aşan kısma ilişkin ücret aksi kararlaştırılmadıkça taraflarca eşit şekilde uyuşmazlığın konusu dikkate alınarak Tarifenin Birinci Kısmına göre karşılanır. Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen ve taraflarca karşılanan arabuluculuk ücreti, yargılama giderlerinden sayılır. (...)" " ve (14).

Fıkrası: " Bu madde uyarınca arabuluculuk bürosu tarafından yapılması gereken zaruri giderler; arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde anlaşma uyarınca taraflarca ödenmek, anlaşmaya varılamaması hâlinde ise ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanır." hükümleri gereğince arabuluculuk gideri olarak Mahkememiz 2020/...

E. Sayılı dosyasındaki Arabuluculuk Dava Şartı Dosya No: 2020/4188 sayılı dosyasından arabulucu olarak atanan ... ekte sunulan 1.320,00.-TL tarife bedeli üzerinden kesilen 27/02/2020 tarihli 38 sıra nolu Serbest Meslek Makbuzu doğrultusunda ödeme yapıldığı ve mahkememiz dosyası ile birleşen ... Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/...

Esas sayılı dosyasındaki Arabuluculuk Dava Şartı Dosya No: 2020/... sayılı dosyasından arabulucu olarak atanan ... ekte sunulan 1.320,00.-TL tarife bedeli üzerinden kesilen 06/03/2020 tarihli ... sıra nolu Serbest Meslek Makbuzu doğrultusunda ödeme yapıldığı tespit edilerek davalı aleyhine arabulucuk giderlerinin de yükletilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır