İstanbul 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2025/341 K.2026/195

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Mahkememizin 2021/146 Esas sayılı dosyası ile birleşip sonra tefrik edilen ... 10. ATM... Esas (şu an 2. ATM ...Esas) dosyada davacı vekili dava dilekçesi ile; taraflara arasında uzun yıllar süren ticari ilişki nedeniyle cari hesap ilişkisi olduğunu, 31/10/2018 tarihli hesap ilişkisine göre bahsi edilen tarih itibariyle davacının davalıdan 581.000,00-TL alacaklı olması nedeniyle davalı şirket tarafından davacı lehine keşidecisi davalı ... Ltd.

Şti., lehtarı davacı ...Şti. olan 31/10/2018 keşide tarihli, 01/12/2018 vade (ödeme) tarihli 581.000,00-TL bedelli bononun düzenlendiğini ve davacıya verildiğini, ödeme gününde bu senedin ödenmemesi üzerine davacının davalı şirket aleyhine ... 3. İcra Müdürlüğünün ...

Esas sayılı dosyasında bu bono nedeniyle kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile takip başlattığını, davalı yanın senet üzerindeki imzaya itirazı sonucu senedin davalı şirket yetkilisi ...'ın eli ürünü olduğunun grafoloji raporu ile ortaya çıkması nedeniyle ... 4. İHM ...

Esas sayılı dosyada davanın reddine ve %20 icra inkar tazminatı kararı verilip bu kararın İstinaf ve Temyiz aşamalarında onanarak kesinleştiğini, davalının bu sefer icra takibinin ilerlemesini engellemek için ... 2. ATM ... Esas sayılı dosyasında menfi tespit davası açtığını, bu davada %15 teminat ile ihtiyati tedbiren icra takibinin durdurulması kararı verildiğini, davacının alacağının sürüncemede kalması üzerine davacının aynı alacak için ...

33. İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı dosyasında ikinci sefer ilamsız icra takibi ile takip başlattığını, her iki icra takibinin de aynı alacağın tahsiline ilişkin olduğunu, aynı alacağın tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla farklı takip türleri ile tahsilinin amaçlandığını, davalı şirket yetkilisi ...'ın yargılandığı ... 41. Ağır Ceza Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyasında mahkeme önünde senetteki imzanın kendisine ait olduğunu ikrar ettiğini, tüm bu nedenlerle davalı borçlunun ilamsız icra takibine yaptığı itirazın iptali ile %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini talep etmiştir.

Davalı süresinde cevap dilekçesi sunmadığından inkar konumundadır.

Bu dava ilk etapta ... 10. ATM ...Esas sayılı olarak 25/11/2021 tarihinde ... 10. Asliye Ticaret Mahkemesi'nde açılmıştır. Taraflara çıkarılan tebligat üzerine 20/04/2022 tarihinde ... 10.ATM'de ön inceleme duruşması yapılıp aynı celsede bu dava ile mahkememizin 2021/146 Esas sayılı dosyası ile birleştirilmesine karar verilmiştir. Yargılama Mahkememizin 2021/146 Esası üzerinden devam ederken bu sefer 27/03/2025 tarihli celsede bu dosyanın 2021/146 Esaslı dosyadan ayrılmasına (tefrikine) kararı verilmiş ve tefrik edilen bu dosya bu sefer Mahkememizin işbu 2025/341 Esasını almıştır.

Tefrik edilen bu dosyanın konusu davacının davalı ile ticari ilişkisinden kaynaklanan cari hesap alacağının tahsili için başlattığı ilamsız icra takibine yapılan itirazın iptali davasıdır.

Davacı taraf dava dilekçesinde de izah ettiği üzere cari hesap alacağı için davalı taraftan aldığı bonoyu ... 3. İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı dosyasında kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile takibe koymuş ancak bu takip devam ederken ve bu takibe karşı mahkememizde 2021/146 Esas sayılı menfi tespit davası devam ederken bu sefer aynı alacak için ... 33. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasında ilamsız icra takibi başlatmıştır. Bu takibe borçlunun itirazı sonucun da işbu tefrik edilen itirazın iptali davasını açmıştır. Sonradan açılan itirazın iptali davası menfi tespit davası ile birleştirilmiş sonrada tefrik edilmiştir.

Burada asıl tartışılması gereken aynı alacak için takip yolu farklı olsa bile iki ayrı takibin başlatılıp başlatılamayacağı hususudur. Yani davacının senede bağlanmış (bonoya) aynı alacak için önceden başlattığı kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile takip mevcut ve derdest iken aynı alacak için ilamsız icra takibi başlatıp başlatamayacağının tartışılması gerekir. Eğer böyle bir hakkı mevcut değilse buna dayanarak açtığı itirazın iptali davasını açmasında da hukuki yararı olmayacaktır. Hukuki yarar dava şartı olup taraflarca ileri sürülmese bile resen göz önüne alınması gerekir.

Yargıtay İçtihatları Birleştirme Büyük Genel Kurulunun 20/01/2023 tarih ve ... Karar sayılı kararı ile alacaklının tercih hakkını ilk başlatılan takip türünden yana kullanmış olduğu durumda aynı borca ilişkin olarak yeni başlatılan takip mükerrer olacaktır. Dolayısıyla ikinci takibin iptali gerekir. Bu husus süresiz şikayete tabidir.

Bu içtihadı birleştirme kararı göz önüne alındığında ikinci mükerrer takibin borçlusunun İcra Hukuk Mahkemesinde şikayeti olmasa bile mahkememiz bu hukuka aykırılığı resen göz önüne almak zorundadır. Yani davacının mükerrer takibe yapılan itirazın iptali davası açmasında hukuki yararı mevcut değildir. İlk başlatılan icra takibinde menfi tespit davasının bekletici mesele yapılmasına da gerek yoktur.

Bu davanın konusu ilk başlatılan kambiyo takibi olmayıp mükerrer ikinci takip olan ilamsız icra takibidir. Yeni HMK'nın yürürlüğe girmesi ile derdestlik dava şartı haline getirilmiş olup dava şartının takip hukukundaki karşılığı da takip şartıdır. (Yargıtay 12. H.D.... Esas ... Karar).

Süresiz şikayete tabi ve şikayet halinde iptali mümkün olan mükerrer ikinci takibe dayalı itirazın iptali davasının görülmesinde davacının hukuki yararı olmadığından hukuki yarar dava şartı yokluğundan HMK 114-1-h maddesi ve 115-2 maddesi gereğince davanın usulden reddine kararı vermek gerekmiştir.

Her ne kadar davanın usulden reddine kararı verilmiş ise de bu içtihadı birleştirme kararı ile yargıtay daireleri içtihat değişikliğine gidildiğinden davacı aleyhine vekalet ücretine hükmedilmesine yer olmadığına kararı verilmiştir. Yargılama gideri ise davacı üzerinde bırakılmıştır.

MUHALEFET ŞERHİ

İşbu dava dosyasının 2021/146 E. sayılı dava dosyasından tefrik edildiği,

Mahkememizin 2021/146 E. 2025/756 K. sayılı kararı ile davacı ... Ltd. Şti. tarafından davalı ...Ltd. Şti. aleyhine açılan menfi tespit davasının (oy çokluğu ile) reddine karar verildiği, taraflarca yapılan istinaf başvurusu üzerine dosyanın halen İstanbul Bölge Adliye Mahkemesinde olduğu, Mahkememizin ... E. sayılı menfi tespit davasına konu ... 3. İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı icra dosyası ile... Esas sayılı dava dosyasında tefrik edilen işbu ...

Esas sayılı itirazın iptali davasına konu ... 33. İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı icra dosyalarının mükerrer takip teşkil ettiğinden bahisle Mahkememiz Sayın Çoğunluğu tarafından eldeki itirazın iptali davasının usulden reddine karar verilmiş ise de; ... 3. İcra Müdürlüğünün...Esas sayılı dosyasının kambiyo senetlerine mahsus haciz yoluyla; ...

33. İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı dosyasının genel haciz yoluyla yapılan- ilamsız icra takibi olduğu, kambiyo senetlerine mahsus haciz yoluyla başlatılan icra takibine yönelik olarak takip borçlusu tarafından yukarıda belirtilen menfi tespit davasının açıldığı, ... 33. İcra Müdürlüğünün ...esas sayılı dosyasında ise takip alacaklısı tarafından genel haciz yoluyla- ilamsız icra takibinde bulunulduğu, icra dosyaları arasında mükerrerlik bulunmadığı, esasen ...

33. İcra Müdürlüğünün...Esas sayılı dosyasında davacının takip talebinde ve ödeme emrinde açıkça tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla icra takibinde bulunduğu, hasılı mükerrer bir icra takibi bulunmadığından çoğunluğun görüşüne tarafımca iştirak edilmediği, işbu itirazın iptali davasının, menfi tespit davasından tefrik edilmiş olması sebebiyle halihazırda Bölge Adliye Mahkemesinde istinaf incelemesinde bulunan ...

E. sayılı menfi tespit davasının sonucunun beklenmesi, akabinde işbu itirazın iptali davasının esas yönünden incelenmesine devam edilmesi, menfi tespit davasının neticesine göre de oluşacak sonuç çerçevesinde işbu itirazın iptali davası hakkında esastan inceleme yapılarak karar verilmesini düşündüğümden sayın çoğunluğun görüşüne iştirak edilememiştir.

Hakim ...