İstanbul 21. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/753 K.2020/81

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkili alacaklı lehine ... 7. İcra müdürlüğünün ...

Esas nolu dosyası ile davalı hakkında icra takibi yapıldığını, borçlu tarafından borca itiraz ettiğini, takibin durdurulduğunu, davalının itirazının haksız ve yersiz olduğunu, müvekkilinin alacağının tahsili için icra takibi yaptığını, ancak davalı tarafından yapılan itiraz nedeniyle işbu icra takibinin durdurulduğunu, müvekkili tarafından arabuculuğa başvurulduğunu, ekte ibraz ettikleri arabuculuk tutanağından da anlaşılacağını, davalı borçlu haksız ve kötüniyetle hareket ederek icra takibine itiraz ettiğini, davalının itirazının iptali,

takibin devamı ve asıl alacağın %40'ı oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesi için dava açma zaruretinin hasıl olduğunu, bu nedenlerle davanın kabulü ile, davalının ... 7. İcra müdürlüğünün ...

Esas nolu dosyasına yapmış olduğu itirazın iptaline, takibin devamına ve haksız ve kötüniyetli itiraz eden borçlunun %40 dan az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilerek, yargılama masrafları ile avukatlık ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkili firma ile davacı ...-... arasında, ... adresindeki müvekkile ait binada, asansörün malzemeli montaj işlemlerinin yapılması için 21/07/2017 tarihli sözleşme ile anlaşıldığını, müvekkili, ayıplara ilişkin şifahi bildirimleri akabinde ...

2.Noterliği’nin ... gün ve ... yevmiye sayılı ihtarnamesi ile davalıdan, ihtarnamede belirtilen ilk tespit edebildiği ayıp ve eksiklikleri gidermesini, eksiklikler giderilmesinden sonra standartlara uygun olarak teslim halinde işin teslim alınmış sayılacağını diğer tüm yasal hakları ile birlikte ihtar ettiğini, ihtarnameye rağmen kişilerin de can güvenliğinin mevzu bahis olduğu bu asansörle ilgili eksikliklerin karşı yanca giderilmemesi ve belirtilen hususların yerine getirilmemesi nedeniyle müvekkilce, işin mahiyet ve önemine binaen, ...

Şubesi’ne müracaat edilerek 23/02/2018 tarihinde Makine Mühendisleri Odası bilirkişilerince teknik inceleme yaptırıldığını, ...

Şubesi Makine Mühendisleri Odası bilirkişilerince inceleme sonucunda hazırlanan raporlarda da , asansör yapım yılına göre TS EN81-1+A3, TS EN 81-70 ve TS EN 81-73 standartlarına göre değerlendirilerek belirtilen hususlar çerçevesinde raporda teknik ve ayrıntılı yazıldığı şekilde ayrıntılı tespitlere yer verdiğini, sonuç olarak asansörün maddeler halinde yazılan tüm eksiklikleri giderildikten sonra işletmeye alınmadan önce son muayenesinin yapılması ve asansörlerin eksikliklerinin giderilip,

muayene sonuçlarının da asansör bakım / seyir defterlerinde belirtilmesi gerekliliği ile mevcut durumda asansörlerin kullanımının sakıncalı olduğu kanaatine varıldığını, davacı yan, üstlendiği işlerindeki ayıplar konusunda müvekkili tarafından müteaddit kereler uyarılmasına rağmen eksiklikleri gidermeyerek aşağıda belirtilen fatura ve ihtarlarına da yasal itiraz sürelerinde TTK.21.md'ye uygun olarak itirazda bulunmadığını, davacı yanın ayıplı işleri nedeniyle , aşağıda belirtilen faturalar ve masraflar ile müvekkilce yapılan virman ödemeler cari hesap alacak / borç bakiyesine mahsup edilmiş, bakiye alacaklarına dayalı (...

2. İcra Müdürlüğü’nün ... E. Sayılı icra dosyası nezdinde) taraflarına da icra takibi başlatıldığını, karşı yan davacı itirazı üzerine takibin durduğunu, bu nedenle 01/08/2019 tarihinde ... 3.asliye Ticaret Mahkemesi ... Esas sayılı dosya ile alacak davası taraflarınca (iş bu mahkememi dava dosyasından önce) davacı aleyhine açıldığını, mahkememiz dosyasının konusu ve sebebi aynı olan önceki açmış oldukları ...

3.Asliye Ticaret Mahkemesi ... esas sayılı dosyası ile birleştirilmesine karar verilmesini talep ettiklerini, davacı yanın, asansörün malzemeli montaj işine ait tespiti yapılan ve oluşabilecek gizli ayıplar da dahil olmak üzere tüm işi, müvekkilce başkaca firmalara yaptırılması zarureti hasıl olduğunu, mahkemeniz dosyasının tarih itibarı ile önce açmış oldukları ... 3.Asliye Ticaret Mahkemesi ...

Esas sayılı dosyası ile birleştirilmesine ve yargılama neticesinde iş bu davanın reddi ile haksız ve kötüniyetli davacı yana %20 ‘den aşağı olmamak üzere kötüniyet tazminatının yükletilmesine, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davacı karşı yana yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava; davacı tarafından ... 7. İcra Müdürlüğü' nün ... E. Sayılı dosyası ile başlatılan icra takibine davalı yanca yapılan itirazın İİK.m67 ve devamı maddeleri uyarınca yapılan itirazın iptaline karar verilmesi istemine ilişkindir.

Davalı, 09/12/2019 tarihli cevap dilekçesi ile esasa ilişkin beyanları ile birlikte davacı hakkında aynı uyuşmazlığa ilişkin ... 3.Asliye Ticaret Mahkemesi' nin ... E. Sayılı dosyası nezdinde dava açtıklarını, halihazırda davanın derdest olduğunu, mahkememiz dosyası ile bu dosyanın birleştirilmesine karar verilmesi talebinde bulunmuştur.

Mahkememizce davanın basit yargılama usulüne göre yürütüleceği 06/11/2019 tarihli tensip zaptı ile belirlendikten sonra 06/02/2020 tarihinde ön inceleme duruşmasının yapılmasına karar verilmiştir.

Belirtilen tarihte yapılan duruşmada: Davacı vekili dava dilekçesindeki beyanlarını tekrarla davasının kabulüne karar verilmesini; davalı vekili ise cevap dilekçesini tekrarla eksik delillerinin toplanmasını ayrıca dosyanın ... 3. Asliye Ticaret Mahkemesi' nin ... E sayılı dosyası ile birleştirilmesini talep etmiştir.

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 166. maddesinde "Aynı yargı çevresinde yer alan, aynı düzey ve sıfattaki Hukuk Mahkemelerinde açılmış davalar aralarında bağlantı bulunması durumunda davanın her aşamasında talep üzerine veya kendiliğinden ilk davanın açıldığı mahkemede birleştirilebilir. Birleştirme kararı 2. davanın açıldığı mahkemede verilir ve bu karar diğer mahkemeyi bağlar." düzenlemesi yer almaktadır.

Mahkememizce ... 3. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyası UYAP üzerinden celp edilmiş, incelenmesinde; davanın ... 2. İcra Müdürlüğü' nün ... E. Sayılı dosyası ile başlatılan takibe yapılan itirazın iptali davası olduğu, davanın derdest olduğu, davacısının ...Tic. A.Ş.; davalısının ... olduğu, uyuşmazlığın aynı asansör montaj sözleşmesinden kaynaklandığı, bu sebeple davalar arasında hukukî ve fiilî bağlantı bulunduğu, bu durumda her iki davanın birlikte görülmesinin usul ekonomisine uygun olduğu anlaşılmakla HMK'nın 166. maddesi uyarınca aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerektiği kanaatine varılmıştır.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır