İstanbul 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/189 K.2021/651

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılamaları sonunda :

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle : Müvekkili Şirket, EPDK'dan (Enerji Piyasası Denetleme Kurumu) aldığı onay ile Eylül 2012'den bu yana tüm Türkiye'de elektrik enerjisi tedariki ve toptan satışı hizmeti sunduğunu, davalı/borçlu da müvekkili şirket ile akdettiği layihamıza sureti ekli sözleşmeye binaen müvekkili şirket'ten elektrik satın aldığını, davalının ... adresinde ticari faaliyet gösteren bir tacir olduğunu, davalı/borçlu, müvekkil şirket'ten satın aldığı elektrik ödemelerini aksatmış, düzenlenen faturaları ödemediğinden temerrüde düştüğünü, müvekkili tarafından defalarca uyarılmasına rağmen de ödeme yapmamakta ısrar ettiğini,

bunun üzerine davalı/borçlu aleyhine ... 30. İcra Müdürlüğü'nün ...Esas sayılı dosyasında ilamsız icra takibi başlatıldığını, davalının, yetkiye, borca ve fer'ilere kötü niyetli olarak itiraz ettiğini ve bu veçhile icra takibinin durduğunu, öncelikle belirtmek isteriz ki;

borçlunun icra takibine karşı yaptığı yetkiye dair itirazının geçersiz olduğunu, zira taraflar arasında akdedilen sözleşmenin 10, maddesinde taraflar arasındaki uyuşmazlıkların hallinde İstanbul Mahkeme ve İcra Müdürlükleri'nin yetkili olduğunun anlaşıldığını, her iki taraf da tacir olduğundan mezkur sözleşmenin yetki şartını havi maddesi taraflar için bağlayıcı olduğunu, davalı/borçlunun itirazının iptali ile takibin devamına, davalı hakkında haksız ve kötü niyetli itirazı nedeniyle %20'den aşağı olmamak üzere icra inkâr tazminatına hükmedilmesine,

yargılama giderleri ve ücret-i vekâletin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalıya dava dilekçesi ve duruşma günü tebliğ edilmesine rağmen davaya cevap vermemiştir.

DELİLLER

1- ... 30. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası. 2-.. Ticaret Odası kayıtları, elektrik toptan satış sözleşmesi sureti, 3-Mahkememizce atanan Mali Müşavir... tarafından sunulan bilirkişi raporu. 4-Mahkememizce atanan Mali Müşavir ...ve ... tarafından müşterek sunulan bilirkişi raporu.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, taraflar arasındaki ticari ilişki iddiasıyla oluşan cari hesap alacağının tahsili amacıyla başlatılan icra takibine vakii itirazın İİK 67 maddesi doğrultusunda iptali talebidir.

... 30. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyasının mahkememizce celp edilip incelenmesinde: alacaklısı ... tarafından, borçlu ... aleyhine 10.224,05-TL asıl alacağa yıllık %19,50 oranında faiz işletilmek kaydı ile tahsili talebi ile 07/11/2018 tarihinde ilamsız icra takibi başlatıldığı, yasal süresinde borçlu vekilinin borca ve fer'ilerine itiraz ettiği, itiraz sonucunda icra takibinin durduğu, iş bu itirazın iptali davasının mahkememize İİK 67. Maddesi uyarınca 1 yıllık yasal süresi içerisinde açılmış olduğu anlaşılmıştır.

Mahkememizce dosya kapsamı incelenerek davacı şirketin davalı şirketten alacaklı olup olmadığı alacaklı ise miktarı konusunda rapor hazırlanmak üzere dosya bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi tarafından sunulan raporda özetle:"...Davacı şirket e-defterlerinin GİB onaylarının süresinde yapıldığı, e-defter kapsamında olmayan defterinin de açılış tasdiki süresinde yapılıp defterlerin usulüne uygun tutulduğu,

defterlerin birbirini teyit ettiği ve defterlerin delil niteliği taşıdığını, davacı şirket, ticari defterlerinde takip ve dava tarihi itibariyle 28.781,20 TL alacaklı olduğunu, davacı şirket takipteki talebi 10.224,05 TL alacağı ve bu tutarın 9.492,94 ( Alacak 10.224,05 TL Gecikme Bedeli 731,11) TL) TL'si üzerinden, icra takibinden itibaren T.C, Merkez Bankasınca kısa vadeli avanslar için uyguladığı değişen oranlardaki avans faizini talep edebileceği kanaatinde olduğuna..."dair rapor tanzim edilmiştir.

Sunulan rapor taraflara tebliğ edilmiş, rapora itirazlar doğrultusunda ek rapor alınmasına karar verilmiştir. Sunulan bilirkişi raporunda özetle:"...- Dosyadaki belgelerin incelenmesi ve değerlendirilmesinden, davalı tarafça elektrik kullanımı gerçekleştiği kanaatine varıldığını, davacı şirket takipteki talebi 10.224,05 TL alacağı ve bu tutarın 9.492,94 ( Alacak 10.224,05TL, gecikme Bedeli 731,11 TL) TL'si üzerinden, icra takibinden itibaren T.C.

Merkez Bankasınca kısa vadeli avanslar için uyguladığı değişen oranlardaki avans faizini talep edebileceği kanaatinde olduğuna.."dair rapor tanzim edilmiştir. Sunulan rapor taraflara tebliğ edilmiştir.

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 222. maddesi uyarınca Mahkeme, ticari davalarda tarafların ticari defterlerinin ibrazına kendiliğinden veya taraflardan birinin talebi üzerine karar verebilir. Ticari defterlerin, ticari davalarda delil olarak kabul edilebilmesi için, kanuna göre eksiksiz ve usulüne uygun olarak tutulmuş, açılış ve kapanış onayları yaptırılmış ve defter kayıtlarının birbirini doğrulamış olması şarttır.

Bu şartlara uygun olarak tutulan ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması ve defter kayıtlarının aksinin senet veya diğer kesin delillerle ispatlanmamış olması gerekir.

Kanunun 219. maddesi uyarınca taraflar, kendilerinin veya karşı tarafın delil olarak dayandıkları ve ellerinde bulunan tüm belgeleri mahkemeye ibraz etmek zorundadırlar.

İbrazı istenen belgenin, ileri sürülen hususun ispatı için zorunlu ve bu isteğin kanuna uygun olduğuna mahkemece kanaat getirildiği ve karşı taraf da bu belgenin elinde olduğunu ikrar ettiği veya ileri sürülen talep üzerine sükut ettiği yahut belgenin var olduğu resmi bir kayıtla anlaşıldığı veya başka bir belgede ikrar olunduğu takdirde, mahkeme bu belgenin ibrazı için kesin bir süre verir (HMK 220/1). Belgeyi ibraz etmesine karar verilen taraf, kendisine verilen sürede belgeyi ibraz etmez ve aynı sürede, delilleriyle birlikte ibraz etmemesi hakkında kabul edilebilir bir mazeret göstermez ya da belgenin elinde bulunduğunu inkar eder ve teklif edilen yemini kabul veya icra etmezse, mahkeme duruma göre belgenin içeriği konusunda diğer tarafın beyanını kabul edebilir (HMK 220/3).

Ticari davalarda, ticari defterler ile sözleşme ilişkisinin veya alacak miktarının ispatı mümkündür. Ticari defterler kesin delillerdendir ancak sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması gerekir.

Bir taraf kendi defterlerine delil olarak dayanmış ise karşı tarafın ticari defterlerine dayanılmamış olsa da karşı taraf defterlerinin incelenmesi zorunludur. Çünkü tarafın ticari defterleri mezkur kanunda belirtildiği üzere karşı tarafın ticari defterleri ile uyumlu olduğu takdirde lehine delil olabilecektir. Karşı taraf defterleri incelenmediği takdirde dayanan tarafın kendi defterindeki kayıtların lehe delil olması mümkün değildir.

Karşı taraf ticari defterlerini sunmadığı takdirde bu davranışı ile kendi ticari defterlerinin davacı defterleri ile uyumlu olup olmadığının incelenmesine engel olduğundan, engel olduğu sonucun varlığını kabul etmiş sayılmalıdır.

Tacir olup ticari defter tutmak zorunda olan taraf, ticari defterleri bulunmadığını ileri süremeyeceğinden verilen kesin süreye rağmen ibraz etmediği takdirde, belgenin elinde olmadığına dair yemin etmesine gerek olmaksızın HMK'nın 220/3. maddesi gereğince sunmaktan kaçındığı belgelerdeki (ticari defterlerindeki) kayıtların, karşı taraf defterindeki kayıtlara uygunluğunun kabul edilmesi gerekir.

Bu açıklamalar doğrultusunda, davalı taraf usulüne uygun ihtarata rağmen ticari defterlerini sunmadığından Mahkememizce davacının usulüne uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtlara itibar edilerek, aralarındaki sözleşme kapsamında İstanbul Mahkemeleri'nin yetkili kılındığı, davacı şirket tarafından davalı şirkete elektrik satışı yapıldığı,

söz konusu ticari alışveriş nedeniyle takip tarihi itibariyle davalıdan 10.224,05 TL alacaklı olduğu anlaşıldığından davanın kabulüne, itirazın iptali ile takipte talep edilen faiz türü de tarafların tacir olmaları sebebiyle avans faizi olacağından takibin aynı şartlarla devamına, itiraz haksız ve alacak likit olduğundan davacı lehine hüküm altına alınan alacağın %20'si oranında icra inkar tazminatına hükmedilmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... · E-imza Hakim ... · E-imza