İstanbul 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/38 K.2018/802

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali(Elektrik Enerjisi Satış Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde ve duruşmalarda özetle.

Müvekkilinin 6446 sayılı Elektrik Piyasası Kanununa göre kurulmuş tedarik şirketi olduğunu, davalı borçlu ile müvekkili şirket arasında 01/02/2016 tarihli Elektrik Enerjisi Satış Sözleşmesinin akdedildiğini bu sözleşmeye dayalı olarak davalıya indirimli elektrik satışının yapıldığını, davalı borçlunun akdedilen sözleşme uyarınca belirlenen faturaların ödeme günlerinde ödenmediğini, davalı borçlu tarafından 07/09/2016 ve 07/10/2016 tarihli faturaların ödenmemesi üzerine ...

11. İcra Müdürlüğü'nün ...

E sayılı dosyası ile 994,51 TL üzerinden 24/10/2016 tarihinde icra takibine geçildiğini, sözleşmenin 4.1 ve 4.2 maddeleriyle faturaların sürelerinde ödenememesi hali durumunda uygulanacak faiz oranının belirlendiğini, buna göre aylık %4,5 oranında gecikme zammı talep edildiğini, davalının takip konusu faturadaki asıl alacak tutarlarına itirazının olmadığını, diğer tutarlara itirazı üzerine takibin durduğunu, davalının takip konusu faturalardan ve gecikme zammı bedellerinden abonelik sözleşmesi gereği sorumlu olduğundan davalı borçlunun itirazının iptali ile takibin devamına,

alacağın %20 oranında tazminatın davalıdan tahsili ile müvekkiline verilmesini talep etmiştir.

Davalı cevap dilekçesinde ve duruşmalarda özetle; yetkisizlik itirazında bulunduğunu, davacı ile yapılan sözleşmede gereği Gediz Elektirk'de mevcut bulunan depozitonun iadesinin yapılmadığını, verilecek hizmet karşılığı depozito olarak adlandırılan açılış kapanış bedelinin alınmayacağını, mevcut fatura üzerinden %10 indirimli yararlanmanın sağlanacağını, üyelik aidatı altında hiç bir ekstra ücretin eklenmeyeceğinin taahhüt edildiğini, anlaşmanın sözlü olarak karar bağlandıktan sonra başvurunun alındığını ve bahsi geçen başvuru belgesine açıklanan hususların yazılı olarak eklendiğini,

daha sonra sözleşmeye yapmak üzer egelen firma personelinin boş sözleşme verdiğini, mevut sözleşmenin iptal edilmiş olması ile elektrik kullanma zorunluluğu sebebiyle boş sözleşmeyi aynen anlaşma gereği gibi doldurulacağı beyanı ve ısrarı üzerine imzaladığını, ilk 4 ay faturaların yardımcıları tarafından ödendiğini, sonradan faturaların anlaşmaya uygun bulunmadığını fark ettiğini, yapılan görüşmelerden bir sonuç alınamadığını kabul edilen borç miktarını da firma yetkilisinin verdiği kod ile tüm uğraşılara rağmen yatırmadığını, ödemelerin firmanın ihmalinden dolayı gerçekleşmediğini,

cayma hakkının kullanıldığının belirtilmesine rağmen ihmalin devam ederek iş bu huzurdaki davanın ikame edildiğini, takibe itirazlarında kullanılan hizmetin gerçek anlaşma gereği olan kısmının kabul edildiğini beyan ettiklerini, ödememezliğin kendilerinden kaynaklanmadığının, sözleşme aslının dışında dolduran firma hakkında yasal işlem yapma haklarını şimdilik saklı tutuklarını, hukuka aykırı olarak açılan davanın reddine, vekalet ücretiyle yargılama giderlerinin davacı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davaya konu ... 11. İcra Müdürlüğünün ...

E sayılı icra dosyası getirtilip dosya arasına konulmuştur, incelendiğinde; davacı alacaklı tarafından davalı borçlu aleyhine 24/10/2016 tarihinde fatura alacağından kaynaklı, 458,96 TL Asıl Alacak, (Ağustos 2016 Faturası), 55,07 TL İcra Cezai Şart-1, 24,10 TL Gecikme Zammı, 402,10 TL Asıl Alacak (Eylül 2016 Faturası), 48,25 TL İcra Cezai Şart, 6,03 TL Gecikme Zammı olmak üzere toplam 994,51 TL'lik ilamsız takipte bulunulduğu, ödeme emrinin borçluya 31/10/2016 tarihinde tebliğ olduğu,

davalı borçlu 04/11/2016 tarihli dilekçesi ile asıl fatura bedellerini kabul ettiğini ve bir itirazının olmadığını ancak takipte gösterilen diğer alacak kalemlerini ise kabul etmediğinden bahisle 994,51 TL tutarındaki takip borcunun 133,45 TL kısmına itiraz ederek kısmi borca itiraz etmesi üzerine takibin durduğu ve süresi içerisinde itiraz edilen 133,45 TL yönünden itirazın iptali davası açıldığı görülmüştür.

Mahkememizin 19/01/2018 tarihli duruşmasının ara kararı gereğince dosya rapor hazırlanmak üzere Elektrik Mühendisi bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi tarafından ibraz edilen 09/04/2018 teslim tarihli raporda özetle; davalının işyerinde kurulu 16812302 sayılı tesisatta sözleşme şartlarına göre tahakkuk ettirilen takip konusu yapılan 2 faturadan dolayı sözleşme şartlarına göre 24.10.2016 takip tarihine kadar hesaplanan asıl alacak + cea-i şart + gecikme zammıyla birlikte toplam takip tutarının 994,51 TL halinde hesaplandığı,

davalının takibin 861,06 TL kısmını kabul edip kalan 133,45 TL kısmına yaptığı kısmi itirazın iptaliyle takibin yalnızca asıl alacağa aylık %4,5 akdi faizden az olmamak kaydıyla değişen oranlarda avans faizi yürütülmesi suretiyle devam etmesinin gerekeceği, davacının %20 oranında icra inkar tazminatı talebinin yüksek mahkemenin takdirlerinde bulunduğunu belirtmiştir.

Bilirkişi raporu HMK 281,186 madde meşruhatlı davetiye ile taraflara tebliğ edilmiştir.

TÜM DOSYA KAPSAMINDAN

Dava Elektrik Enerjisi Satış Sözleşmesinden Kaynaklanan itirazın iptali davasıdır. Mahkememizin 06/10/2017 tarihli duruşmanın ara kararı gereğince; Taraflar arasında yapılan abonelik sözleşmesinin 8.maddesinde yetki anlaşması olduğu, ihtilaf halinde İstanbul mahkemeleri ve icra müdürlükleri yetkili kılındığından HMK 17.maddesi de gözetildiğinde davalının mahkememizin yetkisine yönelik itirazının reddine karar verilmiştir.

Davaya konu ... 11. İcra Müdürlüğünün ...

E sayılı icra dosyası getirtilip dosya arasına konulmuştur, incelendiğinde; davacı alacaklı tarafından davalı borçlu aleyhine 24/10/2018 tarihinde fatura alacağından kaynaklı, 458,96 TL Asıl Alacak, (Ağustos 2016 Faturası), 55,07 TL İcra Cezai Şart-1, 24,10 TL Gecikme Zammı, 402,10 TL Asıl Alacak (Eylül 2016 Faturası), 48,25 TL İcra Cezai Şart, 6,03 TL Gecikme Zammı olmak üzere toplam 994,51 TL'lik ilamsız takipte bulunulduğu, ödeme emrinin borçuya 31/10/2016 tarihinde tebliğ olduğu,

davalı borçlu 04/11/2016 tarihli dilekçesi ile asıl fatura bedellerini kabul ettiğini ve bir itirazının olmadığını ancak takipte gösterilen diğer alacak kalemlerini ise kabul etmediğinden bahisle 994,51 TL tutarındaki takip borcunun 133,45 TL kısmına itiraz ederek kısmi borca itiraz etmesi üzerine takibin durduğu ve süresi içerisinde itiraz edilen 133,45 TL. yönünden itirazın iptali davası açıldığı görülmüştür.

Davacı ... AŞ 6446 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu'na göre kurulmuş olup DAĞITIM SİSTEM KULLANIM ANLAŞMASI ile Parekende Satış Lisansı Sahibi Dağıtım Şirketi'dir.

Taraflar arasında akdedilmiş olan "Ticari Uygulama Protokolü" sözleşmesiyle davalının ... adresinde bulunan İŞYERİ'nde kurulu ... abone sayılı elektrik tesisatında sarf edilecek enerjinin teminin tedarikçi davacı tarafından sağlanacağı dosyasına ibraz edilen belgelerden anlaşılmaktadır. Davacı şirket ile davalı arasında akdedilmiş 01.02.2016 Sözleşme Başlangıç ve 01.03.2016 Tedarik Başlangıç Tarihli " Ticari Uygulama Protokolü" ile 01.02.2016 tarihli Elektrik Enerjisi Satış Sözleşmesi dosyaya ibraz edilmiştir. Bu sözleşme ile davacı davalının iş yerinde kurulu olan tesisatı için aktif elektrik enerjisini tedarik etmekle yükümlüdür. Sözleşme ile Abone Tarife Grubu Ticarethane gösterilmiştir. Sözleşmenin bitim tarihi için tedarik başlangıç tarihinden itibaren 12 ay sonrasıdır denilmiştir.

Taraflar arasında akdedilen sözleşmenin Birim Satış Fiyatı başlıklı 3. Maddesi ile Birim Satış Fiatı, Tarife Dilimi ve Anlaşma Fiat Türü'ne bağlı hesaplanacağı, A ve B seçeneklerindeki İndirim Oranları, Güncel Ulusal Tarifede yer alan Tek Zamanlı Tarife Birim Fiatı üzerinden A sabit indirim %7 indirim uygulanacağı, Toplam Satış Bedeli için tüketim miktarı x <> x<1+0,01 enerji fonu+0,02 TRT fonu>0,05 ve/veya 0.01 BTV+ dağıtım sistemi sistem kullanım bedeli+ iletim sistem bedeli+ parekende satış hizmet bedeli+ sayaç okuma bedel> +reaktif bedelleri + gecikme bedeli + Aboneye elektrik satışından kaynaklı piyasa bedelleri+ KDV olduğu,

Toplam Satış Bedelinin faturalandırılması ve ödenmesi başlıklı 5. Madde ile toplam satış bedelinin her ayın 20. Gününe kadar tedarikçi tarafından aboneye aylık olarak faturalandırılacağı, bu uygulamada özel durumu olanlar için aksi sistem kullanım bedelleri ve fonlar ile vergiler abone grubuna ait şekilde uygulanacağı, abone bu durumda yazılı talebi olmadığı sebebiyle herhangi bir geri ödeme ve tazminat talebinde bulunamayacağını kabul eder hükümleri getirilmiştir.

Ayrıca 01.02.2016 tarihli ana sözleşmenin ödeme başlıklı 4.2.

Maddesiyle abone tarafından fatura tutarının 5 iş gün içinde ödenmediği takdirde ödenmeyen fatura tutarına aylık yüzde 4,5 gecikme zammı uygulanacağı, abonenin icra takibine sebebiyet vermesi halinde ödenmeyen her faturanın yüzde 12'sinin ceza şart olarak icra takibi ile birlikte birlikte talep edeceği, Vergi Resim Borçlar ve Diğer Bedeller başlıklı 5. Madde ile sözleşmeyle yapılan elektrik enerjisi satışı nedeniyle ilgili yürürlükte olan ve ileride getirilebilecek olan her türlü vergi, resim, fon, yeni fatura kalemleri, enerji dengesizlik bedelleri, sıfır bakiye bedeli, piyasa işletim bedeli, ve sair harçların abone tarafından ödeneceği,

sözleşmenin sone ermesi başlıklı 7.2 maddesiyle herhangi bir faturanın son ödeme tarihinden itibaren 10 iş günü içinde ödenmemiş olması halinde sözleşmenin kendiliğinden fesh olacağı, tedarikçinin aboneyi portföyden çıkarması halinde sözleşmenin kendiliğinden fesh olacağı, 7.1. Maddesi ile sözleşme tarihinden önce sözleşmenin feshedilmesi son bir yılın en yüksek iki ayın fatura toplamı kadar cezai şartın abone tarafından tedarikçiye ödeneceği hükümleri getirilmiştir.

Davacı tarafından davalıya ait mahalde kurulu tesisatta sarf edilen 2016/08 ve 2016/09 dönemlerine ait iki ayın faturaların tanzim ve tahakkuk ettirildiği açıklanmıştır. Dava dosyasına takibe konu asıl alacağı oluşturan iki aya ait ayrıntılı faturalar ibraz edilmiştir. Bunların 19.09.2016 son ödeme tarihli 458,96 TL ve 14.10.2016 son ödeme tarihli 402,10 TL bedelli faturalar olduğu görülmüştür. Bu faturaların altında ayrıca 159,11 TL güvence bedeli, 5. Ve 6. Taksit tutarları ilave edilmiştir. Bu durumda iki faturanın toplam tutarı 861,06 TL dir. Güvence bedelleri toplamı ise 318,22 TL dir. Takibe konu olan bu faturalar dosyasına ibraz edilmiştir.

Davacı şirket yasal süresi içinde rızaen tahsil edilemeyen davalının kullanımında olan 16812302 sayılı tesisata ait 2 dönem 48,96 TL ve 402,10 TL elektrik faturası ile icra ceza-i şart ve gecikme zammı alacakları için ... 11. İcra Müdürlüğünün .. E. Sayılı dosyası üzerinden 458,96 TL asıl alacak+55,07 TL icra ceza-i şart+24,10 TL gecikme zammı, 402,10 TL asıl alacak+48,25 TL ceza-i şart+6,03 TL gecikme zammı bedeli olmak üzere toplam 994,51 TL üzerinden takipte bulunmuştur.

Davalı söz konusu takibe 04.11.2016 tarihli dilekçelerinde açıkladığı hususlarda geçerli olmak üzere asıl fatura bedellerini kabul ettiğini ve bir itirazının olmadığını ancak takipte gösterilen diğer alacak kalemlerini ise kabul etmediğinden bahisle 994,51 TL tutarındaki takip borcunun 133,45 TL kısmına itiraz ederek kısmi itirazla takibin durmasını sağlamıştır.

Mahkememizin 19/01/2018 tarihli duruşmasının ara kararı gereğince dosya rapor hazırlanmak üzere Elektrik Mühendisi bilirkişiye tevdi edilmiş, bilirkişi tarafından ibraz edilen 09/04/2018 teslim tarihli raporda özetle; davalının işyerinde kurulu ... sayılı tesisatta sözleşme şartlarına göre tahakkuk ettirilen takip konusu yapılan 2 faturadan dolayı sözleşme şartlarına göre 24.10.2016 takip tarihine kadar hesaplanan asıl alacak + cea-i şart + gecikme zammıyla birlikte toplam takip tutarının 994,51 TL halinde hesaplandığı,

davalının takibin 861,06 TL kısmını kabul edip kalan 133,45 TL kısmına yaptığı kısmi itirazın iptaliyle takibin yalnızca asıl alacağa aylık %4,5 akdi faizden az olmamak kaydıyla değişen oranlarda avans faizi yürütülmesi suretiyle devam etmesinin gerekeceği, davacının %20 oranında icra inkar tazminatı talebinin yüksek mahkemenin takdirlerinde bulunduğunu belirtmiştir.

Yargılama sırasında alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde bilirkişi raporu mahkememizce yeterli görülüp itibar edildiği ve davalının işyerinde kurulu ... sayılı tesisatta sözleşme şartlarına göre tahakkuk ettirilen takip konusu yapılan 2 faturadan dolayı sözleşme şartlarına göre 24.10.2016 takip tarihine kadar hesaplanan asıl alacak + ceza-i şart + gecikme zammıyla birlikte toplam takip tutarının 994,51 TL halinde hesaplandığı,

davalının takibin 861,06 TL kısmını kabul edip kalan 133,45 TL kısmına yaptığı kısmi itirazın iptaliyle takibin yalnızca asıl alacağa aylık %4,5 akdi faizden az olmamak kaydıyla değişen oranlarda avans faizi yürütülmesi suretiyle devam etmesinin gerekeceği anlaşılmakla. Davanın kabulüne, davalının ...

11. İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı icra dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile , takibin devamına, Alacağın varlığının tespiti yargılamayı gerektirdiğinden ve şartlar oluşmadığından davacının tazminat talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

MASRAF BEYANI

62,80 TL Harç Masrafı 700,00 TL Bilirkişi Ücreti 78,30 TL tebligat ve müzekkere gideri

TOPLAM : 841,10 TL