İstanbul 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/1230 K.2019/1036

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkili firma ile davalı arasında ticari ilişki bulunduğunu, taraflar arasında ... Cephe Asansörü Kiralama Sözleşmesi imzalandığını, daha sonra müvekkil firma ...

Makina tarafından asansör teslimi yapıldığını, ilgili teslim evrakı icra takibine konu carî hesabın dayanağı olan sözleşme olduğunu, taraflar arasında faturaların kesildiği ve borçluya tebliğ edildiğini, tüm bunlara rağmen davalı firma tarafından ödeme yapılmaması/eksik yapılması nedeniyle müvekkil firma tarafından davalıya ...

28.Noterliği ... tarihli, ... yevmiye numaralı ihtarnamesi gönderildiğini ve borçlunun temerrüte düşürüldüğünü, müvekkili firmanın davalıdan cari hesap ve faturalardan kaynaklanan alacağının tahsili için ... 24. İcra Müdürlüğü ...

E. Sayılı dosyası ile takibe geçmek zorunda kaldığını, davalı/borçlu tarafından böyle bir borcun bulunmadığından bahisle takibe itiraz ettiğini, borçlunun itirazının haksız ve kotu niyetli olduğunu, icra takibi haksız şekilde durdurulduğu, borcun ödenmediğini beyan ederek itirazın iptali ile takibin devamına ve %20 den az olmamak kaydıyla icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı usulüne uygun tebliğe rağmen davaya cevap vermemiştir.

Deliller:

... 24.icra Müdürlüğü ... E. Sayılı dosyası, sözleşme, fatura, cari hesap ekstresi, ihtarname, bilirkişi raporu.

... 24. İcra Müdürlüğü'nün ... E. Sayılı icra dosyasının dosyamız arasına girmiş olduğu incelenmesinden; davacı - alacaklı şirketin davalı borçlu şirket aleyhine, cari hesap sebebine dayalı olarak, 17/12/2018 tarihinde 41.954,10-TL cari hesap alacağı, 470,69-TL işlemiş ticari faiz olmak üzere toplamda 42.424,79-TL üzerinden takip talebinin düzenlendiği, 19/12/2018 tarihinde takip talebinin borçluya tebliğ edilmiş olduğu, 26/12/2019 tarihinde borçlunun takibe, borcun tamamına, faize ve tüm ferilerine itiraz etmiş olduğu, takibin süresinde olduğundan dolayı durdurulmuş olduğu anlaşılmıştır.

Mahkememizce Mali Müşavir Bilirkişi ...'den aldırılan 01/08/2019 tarihli bilirkişi raporunda özetle;

"...Dosya mevcudu, davacı şirketin 2018 yılı ticari defterleri, dava ve icra dosyası ile yine bu kayıtların dayanağı belgelerin muhasebesel yönden tetkiki sonucunda ve raporumun içinde açıklanan nedenlerle;

5.1.İncelenen davacı şirkete ait 2018 yılı Ticari defterlerinin açılış tasdikleri ile yıl sonunda yaptırılması gereken kapanış tasdiklerinin yasal süresinde TTK.. Hükümlerine göre usulüne uygun yaptırılmış olduğu ve davacı şirketin 2018 yılı ticari defterlerini TTK. hükümlerine göre usulüne uygun tutmasından dolayı davacı şirketin ticari defterlerinin sahibi lehine delil niteliği taşıdığı,

5.2.Davalı ... Hiz. A.Ş.'nin ticari defterlerini ibraz etmemesinden dolayı icra takibine konu cari hesap ekstresi içeriğinde bulunan fatura vc ödemelerin davalı yanın ticari defterlerinde kayıt altına alınıp alınmadığına dair tespitin yapılamadığı,

5.3.Davacı şirketin icra takip tarihi olan 17.12.2018 tarihi itibariyle davalı ... A.Ş.'den faturalardan kaynaklı olarak 41.954,10 TL cari hesap alacağının bulunduğu,

Davacı yaoın icra takip tarihi olan 17.12.2018 tarihi itibariyle davalı yandan cari hesap alacağı olan 41.954,10 TL'nin 34.874,10 TL'si için 354,00 TL işlemiş faiz talep edebileceği, kalan 7.080,00 TL'si (49.034,10 TL-34.874,10 TL) için icra takip tarihi itibariyle davalı yanı temerrüde düşürdüğü,

Yukarıda açıklandığı üzere; Davacı şirketin icra takip tarihi itibariyle davalı ... A.Ş.'den 42.308,10 TL (41.954,10 TL+354,00 TL) talep edebileceği, ..." yönünde görüş bildirilmiştir.

Bilirkişi Raporunun davalı tarafa TK. 35. Maddesine göre 25/10/2019 tarihinde tebliğ edilmiş olduğu ve fakat rapora dair beyan sunulmamıştır.

Bilirkişi Raporu hüküm kurmaya uygun bulunmuştur.

GEREKÇE

Dava, İİK nun 67 maddesi gereğince açılan itirazın iptali davasıdır. Taraflar arasındaki uyuşmazlık, davacı şirketin davalı şirketten icra takibi dolayısı ile alacaklı olup olmadığı, davalının itirazının haklı olup olmadığı, alacağın likit olup olmadığı hususlarında toplanmıştır.

Taraflar arasında "... Cephe Asansörü Kiralama Sözleşmesi" imzalandığı, asansör tesliminin yapıldığı, taraflar arasında faturalar düzenlendiği, borçlu tarafa tebliğ olunduğu, davalı tarafın borçlarını ödemediği, bundan dolayı noter marifetiyle ihtarname gönderildiği, bu şekilde davalı tarafın temerrüde düşürüldüğü, temerrüde düşen davalı şirket aleyhinde ... 24. İcra Müdürlüğü'nün ...

E. Sayılı icra dosyası ile 17/12/2018 tarihinde 41.954,10-TL cari hesap alacağı, 470,69-TL işlemiş ticari faiz olmak üzere toplamda 42.424,79-TL üzerinden takip başlatıldığı, davalının süresinde borca itiraz ederek icra takibinin durdurulmuş olduğu, takibin durmasından dolayı iş bu itirazın iptali davasının ikame edildiği, davalının davaya cevap vermediği,

tarafların ticari defterlerinin incelenmesi yoluyla bilirkişi raporu aldırılma yoluna gidilmiş ve fakat davalı taraf ticari defterlerini sunmamış, incelenen davacı taraf defterlerinin davacı lehine delil teşkil ettiği, davacı yanın ticari defterlerinde, davalı yandan 31/12/2018 tarihi itibarıyla 49.034,10-TL alacaklı bulunduğunun tespit edildiği, ibraz edilen faturaların davacı tarafça davalı tarafa düzenlendiği, fatura bedellerinin ödenmediği, davalı tarafın faturalara 8 gün içinde itiraz edilmediği, usulüne uygun olarak düzenlendiği,

davalı tarafın noter marifetiyle keşide edilen ihtarnamenin davalı tarafa 07/11/2018 tarihinde tebliğ edildiği, davalı yanın 34.874,10-TL cari alacak için 28/11/2018 tarihinde temerrüde düşürülmüş olduğu, davacı tarafın ihtarnamede 34.874,10-TL talep ettiği, temerrüt tarihi 28/11/2018 tarihi ile icra takip tarihi olan 17/12/2018 tarihi arasında talep edebileceği faiz tutarının 354,00-TL olduğu,

davacı tarafın icra takip tarihi olan 17/12/2018 tarihi itibarıyla davalı yandan olan alacağı 41.954,10-TL'nin 34.874,10-TL'si için 354.00-TL işlemiş faiz talep edebileceği, kalan (49.034,10- 34.874,10): 7.080,00-TL'si için icra takip tarihi itibarıyla davalı tarafın temerrüde düşürülmüş olduğu, taleple bağlılık ilkesi gereği Davalının itirazının iptali ile davacının davasının kısmen kabulüne, İcra takibinin 41.954,10-TL asıl alacak, 354,00-TL işlemiş faiz olmak üzere toplamda 42.308,10-TL üzerinden devamına, 41.954,10-TL'ye icra takibinden ödeme gününe kadar avans faizi işletilmesine,

alacak likit olduğundan asıl alacak 41.954,10-TL'nin %20si icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya iadesine, fazlaya dair taleplerin reddine dair karar verilmiştir.

MASRAF DÖKÜMÜ

Bilirkişi Ücreti : 750,00.-TL · Teb.Müz. : 81,10.-TL · İlk Dava Harcı : 724,61.-TL · Toplam : 1.555,71.-TL