İstanbul 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/296 K.2019/510

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile davlı arasında 01/12/2013 tarihli Elektrik Enerjisi Satış Sözleşmesi imzalandığını, bu kapsamda müvekkili tarafından davalıya indirimli elektrik enerjisi tedarik edildiğini, enerji bedeline ilişkin tanzim edilen fatura bedellerinin davalı tarafından ödenmediğini, borcuntahsili amacıyla ... 29. İcra Müdürlüğünün... esas sayılı icra dosyası üzerinden takip başlatıldığını, davalının itirazı üzerine takibin durdurulduğunu, davalının haksız itirazının iptali ile takibin devamını, % 40 oranında icra inkar tazminatı ile yargılama masrafları ve vekalet ücretinin de davalı tarafa yükletilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalıya usulüne uygun olarak yapılan tebligata rağmen davaya cevap vermediği gibi duruşmalara da davalı tarafdan gelen olmamıştır.

Mahkememizce dava konusu celp edilen ... 11. İcra Müdürlüğü’nün ... esas sayılı dosyası üzerinden 01.09.2014 takip tarihi itibariyle talep edilen asıl alacak 11.07.2014 son ödeme tarihli 1.483,15 TL meblağlı fatura olmak üzere toplam takip miktarı 1.773,08 TL üzerinden takip başlatıldığı tespit edilmiştir. davacı tarafa göre bu fatura sözleşmeye aykırı olacak şekilde ödenmeyen veya geç ödenen fatura olduğu, dır.

Mahkememizce dava konusu celp edilen ... 29. İcra Müdürlüğü’nün ... esas sayılı dosyada bulunan takip formunda ise 18.09.2014 takip tarihi itibariyle talep edilen 3.238,82 TL asıl alacak miktarının 10.03.2014 tebliğ tarihli 1.755,67 TL ve 04.07.2014 tebliğ tarihli 1.483,15 TL. meblağlı iki adet faturanın toplamı olacak şekilde 3.238,83 TL meblağlı fatura olmak üzere toplam takip miktarının 3.267,97 TL üzerinden takip başlatıldığı tespit edilmiştir.

Davacının iddiaları ile celp edilen delillerin dosya kapsamında değerlendirilmesi amacıyla Elektrik Mühendisi ...'a tevdii edilen dosyaya 28/01/2019 tarihinde tanzim olunan bilirkişi raporunda özetle; davacı taraf dosyaya sunduğu 30.10.2018 tarihli yazı ve eklerine göre, davalı abone davacının portföyünde kaldığı sürece kendisine tahakkuk ettirilen iki adet faturayı vadesinde ödemediği, davaya konu edilmiş faturalar davalı tarafın ödeme yapmaması üzerine, davacı tarafından taahhüt edilmiş olan indirimli tarifenin aksine ulusal tarifeden hesaplanarak keşide edildiği,

bu nedenle sözleşmenin 3.1 maddesine istinaden indirimsiz faturalandırma hakkı kullanılmış olup davalının indirimi sıfırlarıldığı, yazı eklerinde bulunan davacı şirket bilgi işlem sistemi kayıtlarında davalının geç ödemelerine ilişkin sistem kayıtlarının bulunduğu ve davalının geç ya da hiç ödememe yapmaması durumunda karşılaşacağı risklerin açıklanmıştır.

Dosyada davacı tedarikçi ... firması ile davalı ... arasında ... no’lu tesisat için imzalanmış 01.12.2013 imza tarihli ve 01.01.2014 tedarik başlangıç tarihli, 10 maddeden oluşmuş Enerji Satış sözleşmesi ile sözleşme eki Ticari Uygulama Protokolü bulunmaktadır. Sözleşmenin ekinde Müşteri Bilgilendirme Formu bulunduğu, formda ikili anlaşma kapsamında muhtemel riskler olarak ödeme şeklinin ve sürelerinin nasıl olacağı, faturaların ödenmemesi durumunda nasıl bir yaptırım olacağı, faturalardan kaynaklı borçun tahsili için icra takibine geçilebileceği, icra takibine geçilmesi durumunda müşterinin karşılaşabileceği cezai şart miktarı ve şeklinin açıklandığı, sözleşmeye göre abonenin tarifesi AG, tek terimli, Ticarethane olarak belirlendiği, Sözleşmeden tespiti yapılan bazı hususlarında:

- Madde 1; Taraflar, ... firması tedarikçi, ... abone olarak anılacağı, sözleşmenin konusunu teşkil eden elektrik enerjisi satış ve hizmetleri ile ilgili yükümlülükler ve her türlü münasebetleri ve şartları düzenlediği, İşbu sözleşmedeki teknik terim ve tanımlar aksi sözleşmede belirtilmedikçe 4628 sayılı Elektrik Piyasası Kanunu’ndaki ve ikincil mevzuatlardaki anlamlarında kullanılmıştır.

- Madde 2; Sözleşme konusu abonenin belirttiği elektrik kullanılacak adresteki tesisine gerekli elektrik enerjisinin tedariki ve satışının sağlanması olduğu ve buna ilişkin hizmetlerin yerine getirilmesinde taraflarca uyulması gereken yükümlülükler ve yaptırımları kapsadığı,

- Madde 3; Tarafların alım ve satımında mutabık kaldıkları elektrik enerjisinni abonenin sayacında tüketilen enerji miktarı olduğu, Abonenin aylık tükettiği enerji miktarı abonenin sayaçlarından dağıtım şirketi tarafından ölçüleceği ve aboneye tedarikçi tarafından fatura edileceği, abone sözleşme süresince herhangi iki faturasını son ödeme tarihlerine kadar tamamen ya da kısmen ödememesi durumunda tedarikçinin içinde bulunulan aydan itibaren tüketimi ulusal perakende satış tarifesi üzerinden indirimsiz olarak fatura etme hakkına sahip olduğu,

tedarikçiye aboneye elektrik satışı kaynaklı yansıtılan reaktif/kapasitif, güçbedeli, güçaşım bedeli, sayaç sökme takma bedeli, yeni sayaç bedeli ve mevzuat gereği oluşan piyasa maliyetleri gibi bedellerin aynen aboneye yantılacağı belirtilmiştir. PMUM ve dağıtım şirketi tarafından enerji satışının kayıt altına alınması işlemlerinin olumlu sonuçlanmaması halinde tedarikçinin aboneye karşı herhangi bir yükümlülüğü yoktur.

- Madde 4; Ödeme ve Garanti, sözleşme hükümleri çerçevesinde tahakkuk ettirilen faturaların ödenmesini düzenleyen doğrudan borçlandırma sistemi (DBS), OTS, havale ve EFT hükümleri kapsamında faturanın düzenlenme tarihinden itibaren beş işgünü içersinde tedarikçinin belirleyeceği banka hesabına ödeneceği, abonenin faturasını beş işgünü içersinde ödemediğinde tedarikçinin ek gecikme zammı faturası KDV’li şekilde düzenleyeceği ve tedarikçinin ihtar ve önele gerek olmaksızın abonenin elektrik enerjisini kesme hakkına sahip olduğu,

abonenin icra takibine sebebiyet vermesi halinde tedarikçinin ödenmeyen ve her faturanın %12’si kadar cezai şart talep edebileceği, abone ile yapılan sözleşmenin fesh edilebileceği ve teminatın tedarikçi hesabına ırat kaydedilebileceği, abonenin işbu sözleşmenin imzalanması ve doğan yükümlülüklerini tam olarak yerine getirmemesi halinde tedarikçinin elektriğini kesme ve sözleşmenin 7.1 no’lu maddesine göre iki aylık fatura kadar toplamı olan cezai şart faturası tahakkuk ettireceği, abonenin bir yıllık en yüksek tüketimine karşılık gelen fatura değerinin iki katı kadar teminatı tedarikçiye teminat mektubu, nakit veya DBS ile sağlayacağı,

abonenin ödemelerinde sorun olursa tedarikçinin ticari risklere karşılık olarak sözleşme süresince yeni teminat isteme hakkına sahip olabileceği, bu teminatların abonenin her türlü doğmuş ve doğacağı borçlarının teminatı olacaktır.

- Madde 5; TRT Payı, Enerji fonu, BTV, sistem kullanım bedelleri ve kayıp kaçağın tedarikçi tarafından tahsil edilen bir bedel olmadığı, sistem kullanım anlaşması gereği bu bedellerin dağıtım şirketine transfer edilen bedeller olup, tedarikçinin sadece vekaleten aracılık ettiği, mevzuat gereği ortaya çıkabilecek YEK bedeli, birim sıfır bakiye bedeli, perakende satış hizmet bedeli, piyasa işletim bedeli abone tarafından ödenecektir.

- Madde 6; Tarafların yükümlülükleri, abonenin sözleşme süresi kapsamındaki elektrik enerjisini sadece tedarikçisi ...’dan sözleşme şartları ile tüketmeye devam edeceğini taahhüt ettiği, ilgili kurumlara karşı abonenin sorumluluğundaki yükümlülüklerin yerine getirilmemesinden doğan sorumluluk ve ziyanın aboneye ait olduğu,

abonenin ...’ye geçiş yapabilmesi için bir önceki dönemden borcunun olmaması ve sayacın dağıtım şirketi tarafından tebliğe uygun olarak kayıt altına alınabilmesi gerektiği, abonenin tek taraflı fesih veya sözleşmeyi uzatmama talebinin ödeme garantisi olan teminat şartının yerine getirilmesi durumunda geçerli olacağı, abonenin bu yükümlülüklerini yerine getirmemesi halinde tedarikçi elektrik satışına başlamama, fesh etme veya satışa başlamışsa bu şartların tamamı gerçekleşene kadar müşteriyi portföyünden çıkarmama hakkına sahip olduğu,

abone sözleşme süresinden önce işyerini tahliye edecekse abone tedarikçiye iki ay önceden yazılı olarak bildirimde bulunmak yükümlülüğünde olduğunu kabul etmektedir. Abone ile taahhütsüz bir sözlşeme yapılması halinde abonenin sözleşme bitiş tarihinden önce sözleşmeyi bitirmesi, işyerini tahliye etmesi veya devretmesi halinde taahhütsüz kapmpanya kapsamında verilen indirimleri ayrıca faturalandırarak iade edeceğini kabul etmektedir.

- Madde 7; Sözleşmenin sona ermesi, sözleşme hükümlerinin sözleşme bitiş tarihinde sona ereceği, sözleşmede belirtilen hususlar dışında abonenin sözleşmeyi fesh edemeyeceği, sözleşmenin bitiş tarihinden 3 ay evvel taraflardan birinin yapacağı bildirim ile sona ereceği, sözleşmenin abone tarafından tek taraflı fesh edilmesi halinde abone fesih tarihine kadar taahhütsüz kampanya ulusal perakende elektrik satış tarifesi üzerinden verilen tüm indirimleri tedarikçiye ödeyecektir.

Bu taktirde abone portföyden çıkabilecektir. Sözleşme uzatılıdığında da standart %1 indirim tarifesi uygulanacaktır.

Abonenin sözleşmeyi tek taraflı fesih etmesi halinde son altı ay içersinde ödediği faturaların en yüksek iki ayın toplamı kadar cezai şart faturasını tedarikçiye ödeyeceği, abonenin işbu sözleşmenin herhangi bir hükmünü ihlal etmesi ya da ilgili mevzuat hükümlerine uymaması, herhangi bir faturasını son ödeme tarihinden itibaren beş iş günü içersinde ödememiş olması ve madde 4 ve 6 da belirtilen ön koşulları sözleşme tarihinden on gün içersinde sağlamamış olması halinde tedarikçinin sözleşmeyi sona erdirme hakkının olduğu,

tedarikçinin aboneyi portföyünden çıkarması halinde işbu sözleşmeyi sözleşmeden doğan her türlü sair şartlar saklı kalmak üzere, fatura alacakları ile birlikte işbu sözleşmenin 7.1 no’lu maddesinde verilen cezai şartların ve madde 6.8 de anılan iadelerin ödenmesini talep edeceği belirtilmiştir.

Ticari Uygulama Protokolünde de, madde 1’de sözleşmenin 01.12.2013 tarihinde imzalandığı ancak abonenin ...’ya geçiş tarihi olan 01.01.2014 tarihinde sözleşmenin geçerliliğinin başladığı ve 01.01.2016 tarihinde de sonlanacağının belirtildiği, madde 3’de aboneye ticarethane tek terimli tarife üzerinden %8 iskonto uygulanacağı, madde 4’de de fatura bedelinin hesaplanma yöntemine ait formülüzasyon verilmiştir. Bu formülde aktif enerji bedeli, kayıp kaçak bedeli, dağıtım bedeli, iletim bedeli, perakende hizmet bedeli, sayaç okuma bedeli, gerekirse reaktif bedel ve gecikme bedeli, elektrik satışından kaynaklanan piyasa bedelleri, Elektrik fonu, TRT Payı, BTV ve KDV gibi fon, pay ve vergi bedellerinin olduğu yönünde görüş ve kanaat bildirilmiştir.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Dava; davacı elektrik şirketinin fatura alacağının icra takibine koyması üzerine, davalı borçlunun 1.400 TL'lik borcu olduğunu kabul ederek kısmi borca itirazda bulunarak borca faize ve ferilerine itirazı üzerine davacı alacaklı tarafından açılan itirazın iptali davasıdır.

Davacı taraf ... ile yürürlükte olan abonelik sözleşme süresince, davalı tarafın herhangi bir faturasını son ödeme tarihine kadar tamamen ya da kısmen ödememesi durumunda tedarikçinin içinde bulunulan aydan itibaren tüketimi ulusal perakende satış tarifesi üzerinden indirimsiz olarak fatura etme hakkına sahip olduğu, ayrıca taraflar arasındaki sözleşmenin 7.1 no’lu maddesinde belirtilmiş son 6 ayda en yüksek meblağlı iki fatura bedeli toplamı kadar davalıya cezai şart faturası ödeyeceğinin sözleşmede yazılı olduğu, dosya ekinde bulunan icra dosyasındaki takip talebine göre davalı tarafın 11.07.2014 tarihli faturayı ödemediği,

bu nedenle davalı hakkında 01.09.2014 tarihinde icra takibinin başlatıldığı, İstanbul 29. İcra Müdürlüğünün 2014/25281 E. sayılı dosyasındaki 05.09.2014 tebliğ ve 12.09.2014 son ödeme tarihli 3.238,82 TL (1.755,67 + 1.483,15) bedelli ceza-i şart faturası olduğu, davalı tarafın diğer icra dosyasındaki 11.07.2014 tarihli fatura için sonradan ödeme yapmış olsa bile, bu ödemenin esas dosya konusu olan ceza-i şart faturası ile bir ilgisinin bulunmadığı, davacı tarafın dava konusu ettiği ceza-i şart faturalarının 10.03.2014 tarihli, 1.755,67 TL bedelli ve 04.07.2014 tarihli, 1.483,15 TL bedelli faturalar olduğu,

karşılıklı imzalanan sözleşmede bir adet faturanın ödenmemesi halinde sözleşmenin fesh edileceği ve ceza-i şart faturası tahakkuk edileceği kararlaştırılmış olup, icra takibine konu cezai şart faturası nedeniyle ... şirketinin sözleşmeye uygun olarak işlem yaptığı, ceza-i şart faturasının son ödeme tarihine kadar ödenmediğinden sözleşmenin 4.2 no’lu maddesine göre aylık %4,5 faiz ile gecikme faizi uygulanacağı belirlendiğinden bu faiz miktarı ile 12.09.2014 – 18.09.2014 tarihleri arası işlemiş gecikme cezası (6 x 4,5 x 3.238,82 / 3.000) = 29,15 TL hesaplandığı, bu bakımdan da icra takibine başlanılan meblağın uygun olduğu,

davacının, davalı tarafından ...

29. İcra Müdürlüğü’nün ... esas sayılı dosyasına yaptığı itirazının kaldırılmasında haklı olduğu, takibin 3.267,97 TL üzerinden devam etmesi gerektiği hükme elverişli teknik elektrikçi raporundan anlaşılmakla davanın kabulü ile takibin 3.267,97 TL üzerinden devamına, asıl alacak 3.238,82 TL ye takip tarihinden itibaren aylık %4,5 faiz işletilmesine, alacak belirli ve likit olduğundan % 20 oranındaki 653,60 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.