İstanbul 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/423 K.2019/701

Mahkememizde görülmekte olan Ticaret Sicil Memurunun Kararına İtiraz davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; "müvekkili ... Belediyesi Personel Anonim Şirketi 5393 sayılı Belediye Kanununa göre belediyelerin " kendisine verilen görev ve hizmet alanlarında ,ilgili mevzuatta belirtilen usullere göre şirket kurabilir " amir hükmü ve 375 sayılı KHK nın ek madde 20 çerçevesinde personel istihdamına yönelik özel olarak kurulan yaklaşık üçbin kişilik istihdama sahip TTK hükümlerine tabi anonim şirkettir.

Bu bağlamda müvekkil yirket 25/04/2018 tarihinde genel kurulunu gerçekleştirmiş, bu genel kurul 29/05/2018 tarihi 9588 sayılı ...Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan edilmiştir. Sözkonusu genel kurul tarafından TTK 359 Mad.göre ...Belediye Başkanlığı'nın tüzel kişiliği ve iki gerçek şahıs şirkette yönetim kurul üyesi olarak seçilmiştir.Davamızın kabulü ile, ...

Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 01/07/2019 tarihli, 02/07/2019 da tebliğ aldığımız ve gerekçeli olarak 04/07/2019 tarihli, ... sayılı yazısı ile " Tüzel ...

Kişi adına, tüzel kişi tarafından belirlenecek kişinin seçiminde de karar verme yetkisinin Belediye meclisinde olduğu değerlendirilmektedir. " şeklindeki görüş uyarınca başvurumuzun iadesine ilişkin kararın iptaline, 26/06/2019 tarih ve 2019/3 sayılı yönetim kurulu kararımızın, tüm evraklarımızın tam ve eksiksiz olması da dikkate alınarak, tescil ve ticaret sicil gazetesinde ilanına " yargılama harç ve giderleri ile vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; "Davaya konu tescili geri çevrilen başvuruya ilişkin olarak, Ticaret Sicili Yönetmeliği mad.35 gereğince ve bu hükümde belirtildiği şekilde bir red kararı yazılmadığı, öncelikle belirtilmeli ve bu bakımndan da dava usulden reddedilmelidir.Müvekkil sicil müdürlüğü ticaret siciline tescil konusundaki talepleri, ilgili kanun ve ikincil düzenlemelerin kendisine verdiği yetki ve görev alanı içinde değerlendirip, sonuca bağlar, yani yargı merci gibi hareket edemez. Dava konusu olayda da müvekkil sicil müdürlüğü, mevzuata uygun bir biçimde hareket etmiştir.Müvekkil yönünden açılan davanın reddine " yargılama giderleri ve vekalet ücretinin diğer tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Taraflarca gösterilen deliller toplanmış,...Ticaret Sicil Müdürlüğü kayıtları,... Belediyesi kayıtları celp edilmiştir.

Dava, TTK’nın 34. maddesi gereğince ticaret sicil müdürlüğü kararına itiraza ilişkindir.

Dava 05/07/2019 tarihinde açılmış olmakla TTK 34/1 mad.gereğince süresinde açılmıştır.

Davacı şirketin Belediye Kanunun amir hükmü ve 375 sayılı KHK'nın 20.ek maddesi uyarınca kurulan Anonim şirket olup şirketin tek pay sahibi olan ...Belediye Başkanlığı'nın yönetim kurulu üyesi olduğu, şirket tarafından 24/06/2019 tarihinde 2019/3 sayılı olarak alınan yönetim kurulu kararının davalı kurumdan tescilininin talep edildiği,yapılan yazışmalar neticesi ....

Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 04/07/2019 tarihli kararı ile "genel düzenleyici işlem mahiyetindeki 15/05/2019 tarihli genelge ekinde ... Bakanlığı yazısına göre belediye veya bağlı kuruluşların sahip veya ortağı oldukları belediye şirketlerinin genel kurulunda temsil edecek kişilerin belediye meclisi kararıyla belirlenmesi gerektiği, ...

Belediye Başkanlığı'nın temsilci değişikliğine ilişkin Belediye Meclisi kararı gerektiği gerekçesi ile tescil talepli dilekçenin iade edildiği ve işlemin yapılmadığı anlaşılmıştır.

Somut davada uyuşmazlık, 31/03/2019 tarihli mahalli idareler seçiminden sonra ... Belediye Başkanı'nın değişmiş olması, 14/04/2019 tarihinde yeni Belediye Başkanının göreve başlamış olmasına rağmen tescil işlemlerinde temsilci değişikliğine ilişkin Belediye meclisi kararı gerekip gerekmediği noktasındadır.

Belediyelerin kuruluşu, organları,yönetimi,görev ve yetki ile çalışma usul ve esasları 5393 sayılı Belediye Kanununda düzenlenmiştir.

Belediye meclisinin görev ve sorumlulukları Kanunun 18.mad'de, Belediye Başkanının görev ve yetkileri ise 38.mad'de düzenlendiği, 18.mad'nin incelenmesinde kurulan ortaklıklara veya Belediyenin bağlı kuruluşlarına temsilci atama yetkisinin belediye meclisinde olduğuna dair bir düzenleme olmadığı,Kanunun 37.mad'de belediye başkanının belediye idaresinin başı ve temsilcisi olarak tanımlandığı,38 mad'de görev ve yetkilerinin sayıldığı,

buna göre Belediye idaresini Belediye Başkanı temsil edeceği ve temsilci değişikliğine ait Belediye meclisinin karar alma yetkisinin olmadığı anlaşılmış Anayasada belirtilen normlar hiyerarşinin uygulanarak yukarıda açıklanan Belediye Kanununa ait amir hükümler uygulanması gerekirken ... Bakanlığı Yerel Yönetimler Genel Müdürlüğü'nün 15/05/2019 tarihli Bakanlık görüşüne üstünlük tanınmasının Anayasaya ve hukuka aykırılık taşıdığı tüm bu nedenlerle ...

Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 04/07/2019 tarihli iade ve ret kararının iptali ile Yönetim Kurulu kararının tesciline ve davanın kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Başkan Üye Üye Katip