İstanbul 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/339 K.2023/440

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Davalı ...

Ltd Şti. ile Müvekkil Banka arasında imzalanan ve davalının müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla imzalamış olduğu Genel Kredi Sözleşmesine istinaden müvekkil tarafından davalıya ve dava dışı borçlulara nakdi ve gayri nakdi krediler kullandırıldığı, Kredi ödemelerinin vadesi geçmesine rağmen geri ödenmemesi nedeniyle borçlulara, Üsküdar ...Noterliği'nin 12.11.2020 tarih ve... yevmiye numaralı ihtarnamesi keşide edilerek hesap kat edildiği, İhtarname ile verilen mehilde de borçlu şirket ve müşterek borçlu-müteselsil kefiller tarafından müvekkil bankaya ödeme yapılmamış ve usulüne uygun gönderilen ihtarnameye itiraz edilmemiş olduğu,

Bunun üzerine kredi alacağının tahsilini teminen davalı aleyhine, ....İcra Müdürlüğü'nün.... Sayılı dosyasıyla icra takibi başlatıldığı, Davalı tarafından takibe itiraz edilmesi nedeniyle öncelikle ...Arabuluculuk Bürosu ...Büro dosya ve...

Arabuluculuk Numarası ile tarafımızca arabuluculuk başvurusunda bulunulmuş olup, ekli arabuluculuk son tutanağından anlaşılacağı üzere anlaşma sağlanamadığı, Neticesinde müvekkil banka alacağının tahsilini teminen işbu davayı açma zarüreti hâsıl olduğu, davalın, itirazı haksız ve mesnetsiz olup takibi ve tahsili geciktirme amacı taşıdığı, dosyaya yapılan yetki itirazı mesnetsiz olduğu, davalı tarafın icra dairesinin yetkisine ilişkin itirazı yersiz ve mesnetsiz olduğu,

nitekim davalı taraflar ile müvekkil banka arasında akdedilen Genel Kredi Sözleşmesinde "Taraflar, bu sözleşmeden doğacak anlaşmazlıkların çözümünde İstanbul (Merkez) mahkeme ve icra dairelerinin yetkili olduğunu kabul eder." - denilmekte istanbul(merkez) adliyesinin yetkili olduğu taraflarca açık olarak kararlaştırıldığı, işbu sebeple davalı tarafların yetki itirazının reddi gerektiği, icra dosyasına yapılan itiraz mesnetsiz olduğu,

davacı-borçluların borca itirazları dayanaktan yoksun olup reddi gerektiği, banka kayıtları incelendiğinde bu husus açıklığa kavuşacağı,nitekim, borçlularla Banka arasından akdedilen Genel Kredi Sözleşmesi'nin 31.3. Maddesi delil sözleşmesi niteliğinde olup, taraflar arasında çıkacak her türlü ihtilafta Banka defter ve kayıtlarının esas alınacağı, bu kayıt ve belgelerin H.M.K.

Md.193 uyarınca kesin delil teşkil ettiği gayrikâbil-i rücü olarak kararlaştırıldığı, Asıl Alacak yönünden.

Yukarıda da izah edilmiş olduğu gibi kredi sözleşmesi kapsamında davalıya kredi kullandırılmış olup, anılan kredi sözleşmesi diğer davalı borçlu tarafından " Müteselsil kefilim." yazılmak suretiyle imzalandığı, İşbu sebeple anılan davalı söz konusu borçtan davalı şirket ile birlikte müşterek ve müteselsilen sorumlu olduğu,gelinen noktada davalı tarafından hukuka aykırı ve dayanaktan yoksun bir şekilde takibe itiraz edildiği,

Davalı tarafından kredi ödemelerinin vadesi geçmiş olmasına rağmen ödeme yapılmaması Üüzerine ekte sureti ve tebliğ şerhi sunulmuş olan Üsküdar ...Noterliği'nin 12.11.2020 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi keşide edilerek hesap kat edildiği, Mezkur ihtarnamenin tebliğ şerhinden ve Genel Kredi Sözleşmesinde de anlaşılacağı üzere davalı şirketin sözleşmeyle kararlaştırılan tebligat adresine usulüne uygun şekilde gönderildiği, İhtarnamede belirtilen sürede davalı tarafından müvekkil bankaya ödeme yapılmamış ve usulüne uygun gönderilen ihtarnameye itiraz edilmediği, İşleyecek Gecikme Cezası ve uygulanacak gecikme cezası oranı yönünden.

Davalı-borçlu ile müvekkil banka arasında imzalanan Genel Kredi Sözleşmesinin 16.4.3 maddesi gereğince "Tarafların kesin ve dönülemez mutabakatına göre temerrüt halinde Banka geciken borca, Taraflar arasında yazılı olarak mutabık kalınan gecikme cezası oranları esas alınarak yapılacak kıstelyevm hesaplamayla bulunacak tutar gecikmenin başladığı gün ile borcun fülen ödendiği gün arasındaki süre için gecikme cezası olarak ilave etme hakkına sahiptir.

Taraflar arasında oran konusunda yazılı bir mutabakat yoksa hesaplamanın yapıldığı tarihte Bankanın kredilere (tüketici işlemleri dâhil) uyguladığı en yüksek cari akdi kâr payı (kârlılık) oranlarının %50 fazlasına kadar bir oran esas alınır.

Müşteri, Kefil ve sair ilgilier bu hususları kabul ile Bankanın bu haklarını kullanılmasıyla ilgili olarak her türlü, talep, itiraz, def'i ve sair haklarından peşinen ve dönülemez biçimde feragat etmişlerdir." denilmekle nakdi alacağa işletilecek gecikme cezası taraflarca hüküm altına alındığı açıklanan nedenlerle, taraflarca akdedilmiş kredi sözleşmeleri uyarınca müvekkil banka asıl alacakları ile bankaya henüz teslim edilmemiş çeklerin depo masrafları ve gecikme cezasına ilişkin alacakların tahsilini teminen borçlu aleyhine haklı olarak ilamsız takip yoluna başvurmak zorunda kaldığı,haklı davamızın kabulüyle,

haksız ve hukuka aykırı itirazın iptaline karar verilmesini arz ve talep ettikleri arz ve izah edilen nedenlerle; haksız ve mesnetsiz itirazın iptali ile takibin devamına, kötü niyetli davalı aleyhine %20 den az olmamak üzere icra inkâr tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ile ücreti vekâletin davalı taraflara yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı taraf davaya cevap dilekçesi vermeyerek 6100 sayılı HMK m.128'e göre dava konusu maddi vakıaları inkâr etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, GKS'den kaynaklanan ve .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasına konu 2004 sayılı İİK madde 67'ye göre açılmış itirazın iptali davasıdır.

Mahkememizce tüm deliller toplanmış, gerekli inceleme ve araştırmalar yapılmış, trafik kayıtları, tramer kayıtları, hasar dosyası ve İstanbul ...İcra Dairesinin... Esas sayılı takip dosyası dosya arasına alınmış ve Mahkememizce 01/11/2022 tarihli ara karar ile dosyanın bankacı bilirkişiye tevdi ile, gerektiğinde banka kayıtları üzerinde yerinde inceleme yapılmak suretiyle rapor düzenlenmesine karar verilmiştir. Mahkememizce 31/01/2023 tarihli ara karar ile dosyanın yeniden bilirkişiye tevdi ile, taraf itirazları, sunulan bilgi ve belgeler ile gerektiğinde banka kayıtları üzerinde yerinde inceleme yapılmak üzere, ek rapor düzenlenmesinin istenilmesine, karar verilmiştir.

12/12/2022 tarihli bilirkişi raporunda; ... E.sayılı dava dosyası muhteviyatı—belge ve kayıtlar ile davacı vekilinden temin edilen belgelerin incelenmesi sonucunda, Nihai Takdiri tamamen Yüce Mahkeme'ye ait olmak üzere. Davacı Banka... Bankası A.Ş. ile davalı ...

LTD ŞTİ. arasında 20/04/2010 tarihinde imzalanan Genel Kredi Sözleşmesi ile ilgili olarak, 20/04/2010 tarihinde Genel Nakdi ve Gayri nakdi Kredi Sözleşmesi imzalanmış olup 3.000.000-USD limit tesis edildiği, Sözleşmede, a- ... LTD ŞTİ. Müşteri asıl borçlu ve aynı zamanda müşterek kefil olarak imzası bulunduğu,Kefalet Limiti'nin sözleşmede doldurulmadığı,boş bırakıldığı, b-....

LTD.ŞTİ, Müşteri asıl borçlu ve aynı zamanda müşterek kefil olarak imzası bulunduğu,Kefalet Limiti'nin sözleşmede doldurulmadığı,boş bırakıldığı, c-... LTD.ŞTİ Müşteri asıl borçlu ve aynı zamanda müşterek kefil olarak imzası bulunduğu,Kefalet Limiti'nin sözleşmede doldurulmadığı,boş bırakıldığı, d-...LTD.ŞTİ, Müşteri asıl borçlu ve aynı zamanda müşterek kefil olarak imzası bulunduğu,Kefalet Limiti'nin sözleşmede doldurulmadığı,boş bırakıldığı, e-...

LTD.ŞTİ , Müşteri asıl borçlu ve aynı zamanda müşterek kefil olarak imzası bulunduğu,Kefalet Limiti'nin sözleşmede doldurulmadığı,boş bırakıldığı, f-...

LTD.ŞTİ , Müşteri asıl borçlu ve aynı zamanda Müşterek kefil olarak imzası bulunduğu,Kefalet Limiti'nin — sözleşmede doldurulmadığı,boş bırakıldığı, g-...LTD.ŞTİ, Müşteri asıl borçlu ve aynı zamanda Müşterek kefil olarak imzası bulunduğu,Kefalet Limiti'nin sözleşmede doldurulmadığı,boş bırakıldığı, Davacı banka tarafından ....İcra Müdürlüğü'nün.... sayılı dosyasına konu edilen,Gayri Nakdi Risk alacağı ile ilgili olarak, davalılara T.C. Üsküdar ...

Noterliğinin 12/11/2020 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi keşide edildiği, Dava dosyasına tebliğ şerhi sunulmadığından,davalı borçlunun ihtarname ile temerrüde düşürülemediği, Davalı asıl borçlu ... Limited Şirketi'ne kullandırılan gayri nakdi kredilere ait borçlarının keşide edilen ihtarnameye rağmen ödenmemesi nedeniyle, davacı alacaklı banka tarafından davalı borçlular - aleyhine 19/02/2022 tarihinde .... İcra Dairesi Müdürlüğü ...

Esas — Esas sayılı dosyasından takip başlatıldığı, ...LTD ŞTİ'ne verilen 17/VT/01035062 nolu ve ... nolu teminat mektuplarının iade edilmediği, teminat mektubu risk bedellerinin 29.908 34-TL olduâğunun banka ekran aörüntüsünden anlasıldığı, ...11.918,67-TL, 08/01/2007 17-VT/01035063 17.989,67-TL ...

Ltd Şti'ne verilen ... nolu teminat , teminat mektubu risk bedellerinin 60.019,00-TL olduğunun banka ekran görüntüsünden anlaşıldığı, mektubunun iade edilmez 28/12/2006 ....019,00-TL Karar sayın Mahkemenin olmak üzere, Teminat mektubu toplam riski:89.927,34 TL olduğunun anlaşıldığı,risk kadar tutarın banka nezdinde faiz getirmeyen hesapta depo edilmesi gerektiği ve kanaatine varıldığı,

davacı banka tarafından teminat mektubu kullandırımı esnasında alınan Teminat Mektubu Talep Formul(Kararlaştırlan Komisyon oranlarının gösterildiği,banka ve Müşterinin imzasının yer aldığı) ve müşteriye tahsis edilen Teminat Mektubu banka nüshasının beyan edilemediği bu nedenle alınması gereken komisyonun hesaplanamadığı,

Teminat — Mektubu — Talep Formul(Kararlaştırlan Komisyon — oranlarının gösterildiği,banka ve müşterinin imzasının yer aldığı) ve müşteriye tahsis edilen Teminat Mektubu banka nüshaları ve merkez bankası bildirilen azami kredi faiz /komisyon oranları listesi dava dosyasına sunulması ve Sayın Mahkeme tarafından görevlendirme yapıldığı taktirde hesaplama yapılabilecektir. ...

LTD ŞTİ İÇİN 12/11/2020 Tarihinde 4.339,41-TL “Hesap No:... , Ek No: 3, Noter-ihtarname Masrafı ödemesi”açıklaması ile masraf riski oluşturulduğu, ancak dava dosyasına masraf dekontu sunulmadığı,bu nedenle değerlendirme yapılamadığı İDEA ARAÇ KİRALAMA TAKİBE konu masraf ile ilgili olarak daavcı bankadan temin edilen ekstre ekran görüntüsünde - 10.620,00T7L ...

Sigorta Taksit ödemesi açıklamasıyla tahakkuklar olduğu ve ödemenin yapılmadığının anlaşıldığı, ancak alacağın kaynağıyla ilgili herhangi bir belge dava dosyasına sunulmadığı için değerlendirme yapılamadığı görüş ve kaaatine varılmıştır.

08/03/2023 tarihli ek bilirkişi raporunda: ... nolu teminat mektubu davacı bankadan davalıdan alınan teminat mektubu talep formu(komisyon oranın karşılıklı kararlaştılıp imzalandığı )talep edilmesine rağmen temin edilmemekle beraber, 11.918,67-TL tutarlı teminat mektubu için uygulanan yıllık komisyon bedel olduğunun anlaşıldığı, ... nolu teminat mektubu Davacı bankadan davalıdan alınan teminat mektubu talep formu(komisyon oranın karşılıklı kararlaştılıp imzalandığı )talep edilmesine rağmen temin edilmemekle beraber, 17.989,84-TL tutarlı teminat mektubu için uygulanan yıllık komisyon bedeli olduğunun anlaşıldığı, ...LTD.

ŞTİ'nden 12/11/2020 ihtarname tarihine kadar tahsilatı vapılmavan temınat mektubu toplam komisyon 4bsmv -1.180,75tl olduğu 1034794 -... ltd şti ne kullandırılan teminat mektupları ... ltd şirketine kullandırılan teminat mektupları işlem tarihi 28/12/2006 mektup no ..., AÇIK RİSK 60.019,00-TL olduğu, ...

Ltd ŞTİ 12/11/2020 İhtarname Tarihine Kadar Tahsilatı Yapılmayan Teminat Mektubu Toplam Komisyon:945,30-tl Olduğu, Toplam Talep Edilebilecek Komisyon TUTARI: 1.180,754945,30 - 2.126,30 TL olduğunun anlaşıldığı Teminat Mektupları Kesin -süresiz Olduğu Ve Davacı Bankaya İade Edilmediği ,çıkış Yapılmadığından Devam Eden Risk Toplamı, Gayri Nakdi Risk TOPLAMI: 11.918,67-TL + 17.989,84-TL + 60.019,00-TL =89.827,51-TL olduğu anlaşıldığı, 5-Davacı Banka tarafından...TİC.LTD.ŞTİ'nin adına kayıtlı ,...

VE ... PLAKALI araçlar için 7.615,56 + 7.567,73=15.183,29-TL tutarında ...Geniletilmiş Kasko Poliçe bedellerinin ödendiâi.policelerin dava dosvasına sunulduğunun görülmüştür Davacı Banka tarafından kasko masrafı ile takipte talep edilen tutar:12.254,35 TL olduğu, Yapılan inceleme ve hesaplamalar sonucunda Talep Edilen ve Hesaplanan Alacak Tutarları Karşılaştırılması. Asıl Alacak.

Davacı talebi 2.362,00-TL bilirkişi tespiti 2.126,30-TL talep edilecek 2.126,30-TL Fazla istenmiştir.

Asıl alacak Masraf 25.964,00-TL bilirkişi tespiti 15.183,29-TL talep edilecek 15.183,29-TL Talep edilmediğinden Gayri Nakdi Alacağın Depo Davacı talebi 89.927,00-7L bilirkişi tespiti 89.927,00-7L talep edilecek 89.927,00-TL Gayri nakdi Risk devam ettiğinden Edilmesi Toplam Davacı talebi 117.983,00-TL bilirkişi tespiti 107.236,59-TL talep edilecek 107.236,59-TL olarak hesaplanmıştır.

Takip tarihi itibarıyla talep edilecek alacak tutarları asıl alacak 2.126,30-TL Masraf 15.183,29-TL Gayri nakdi alacağın depo edilmesi 89.927,00-TL Takip tarihi itibariyle toplam alacak tutarı 107.236,59-TL olarak hesaplanmıştır.

Tüm bu açıklamalar ışığında somut uyuşmazlık değerlendirildiğinde. Davacı ... Bankası A.Ş. ile davalı ... LTD ŞTİ. arasında 20/04/2010 tarihinde 300.000.000 USD limit dahilinde Genel Nakdi ve Gayri nakdi Kredi Sözleşmesi imzalandığı, imzalanan iş bu krediye diğer davalı borçlu ...'in müştereken ve müteselsilen 300.000,00 TL kredi limiti ile kefil olduğu, dosya borcunun ödenmemesi üzerine Üsküdar ...

Noterliği'nin 12/11/2020 tarih ve... yevmiye numaralı hesap kat ihtarnamesi keşide edilmiş iş bu ihtarname ile davalı tarafların temerrüde düşürüldüğü ve mahkememizce aldırılan ve hükme esas alınan bilirkişi raporuyla davacı bankanın alacak miktarı hesaplanmış olup; davalı taraflarca da ödeme olgusu ispat edilemediğinden; davanın kısmen kabulü ile; .... İcra Dairesi'nin ...

Esas sayılı takip dosyasına, davalının itirazının kısmen iptali ile takibin 2.126,30-TL asıl alacak, 15.183,29-TL masraf ve 89.927,00-TL gayri nakdi depo bedeli olmak üzere toplam 107.236,59-TL üzerinden aynı koşullarla devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, asıl alacak likit ve hesaplanabilir olduğundan %20'si oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · ¸ Hakim ... · ¸